Türkiye Barolar Birliği Dergisi 135.Sayı

220 Kovuşturmaya Yer Olmadığı Kararına Karşı Anayasa Mahkemesi’ne Bireysel Başvuru: ... hakaretin hapis cezasını gerektiren suç olmaktan çıkarılması yönündeki tav- siye kararlarına (Parliamentary Assembly, Towards decriminalisation of defa- mation, Resolution 1577, 04.10.2007, §§ 11, 13, 17; Parliamentary Assembly, Towards decriminalisation of defamation, Resolution 1814, 04.10.2007, § 1; Parliamentary Assembly, Respect for media freedom, Recommendation 1897, 27/1/2010, § 11) ve AİHM’in Sözleşmeci devletlerin zaman geçirmeksizin hakareti suç olmaktan çıkarması gerektiği yönündeki vurgusuna (Sabanovıć/ Sırbistan ve Karadağ, 5995/06, 31/5/2011, § 43; Niskasaari ve diğerleri/Fin- landiya, 37520/07, 6/7/2010, § 77) atıf yapılmış ve hakaretin özel yaşama et- kileri ile ilgili olarak hukuk davası açmak suretiyle başvurucuların giderim sağlayabilmesinin mümkün olduğu belirtilmiştir (Adnan Oktar (3), B. No: 2013/1123, 2/10/2013, §§ 38-44). Başka bir deyişle Anayasa Mahkemesi, devletin maddi ve manevi varlığa yönelik müdahalelere karşı etkili mekaniz- ma kurma yükümlülüğünün mutlaka ceza soruşturması yapılmasını gerekli kılmadığına, bireyin üçüncü kişilerce şeref ve itibarına müdahale edildiği id- diasıyla tazminat davası yoluyla da giderim sağlamasının mümkün olduğuna karar vermiştir (Adnan Oktar (3), § 35).” 94 Bu başvurunun Genel Kurul tarafından karara bağlanmasının ne- deni, verilecek kararın Anayasa Mahkemesi bölümlerinin daha önce- den vermiş olduğu kararlarla çelişebileceği düşüncesidir. Başvurunun bir diğer önemli kısmı ise failin meçhul kalmasının, hak ihlaline yol açmamasıdır. Kendisine bir internet bloğunda hakaret edildiği isna- dıyla başvurucunun yaptığı şikâyet, failin bulunamaması nedeniyle sonuçsuz kalmış ve kovuşturmaya yer olmadığı kararı verilmiştir. Savcılık, gerekçe olarak ilgili internet blogunun bağlı olduğu elektro- nik servis hizmetleri sağlayıcısının yurt dışı kaynaklı olması nedeniy- le dijital delil elde edilmesinin mümkün olmadığı ve adı geçen inter- net sitesi yabancı kanunlara tabi olduğundan kullanıcıları hakkında sitenin bilgi vermediğini ifade etmiştir. Mahkeme bu olayda savcılığın tutumunu yerinde bulmuştur. Gerekçe şu şekildedir: “31. Somut olayda Cumhuriyet Savcısı, İnternet üzerinden işlenen suçla- ra yönelik soruşturmalardaki güçlükleri de gözeterek Anayasa’da korunan te- mel hak ve özgürlükler bağlamında ciddi endişeler ortaya çıkarabilecek şekilde geniş kapsamda etkiler uyandırmayan ya da toplumsal menfaati etkilemeyen 94 Mustafa Tepeli başvurusu, B. No: 2014/5831, T. 1.3.2017, § 23.