Türkiye Barolar Birliği Dergisi 135.Sayı

272 İstinaf Yargılaması II. Esastan İnceleme Yapılması Ön inceleme aşamasının sonunda, ilk bölümde anlatılan türde ek- siklik veya yanlışlık bulunmaması halinde, HMK’nın 352. maddesinin son cümlesinden de anlaşılacağı üzere, BAM tarafından verilecek bir ara kararla, inceleme aşamasına geçilecektir. HMK’nın 354 vd. maddelerinde, ön inceleme aşamasından son- raki bu aşama, “tahkikat” ifadesine eşdeğer şekilde, “inceleme” ola- rak adlandırılmıştır. 40 Bu durum, maddenin gerekçesinde, “…inceleme sözcüğü ile kastedilen HMK anlamında tahkikattır” denilerek, açıkça ifade edilmiştir. HMK’nın 354. maddesinin birinci fıkrası uyarınca, esastan ince- leme, BAM hukuk dairesi tarafından, heyetçe veya görevlendirilecek bir üye tarafından yapılabilir. Kanun’da bu incelemenin hangi haller- de heyetçe, hangi hallerde görevlendirilecek üye tarafından yapılacağı açıkça belirlenmemiş; bu hususun takdiri, “davanın özelliği” nin dik- kate alınması kaydıyla, esastan incelemeyi yapacak olan BAM hukuk dairesinin takdirine bırakılmıştır. 41 BAM, bu konudaki takdir yetkisini, usul ekonomisini de gözeterek, uygulamanın ihtiyaçlarına göre kulla- nacaktır. Örneğin adliye binası dışında yapılacak keşif vb. işlemler ba- kımından, kolaylık ve ucuzluk sağlanması için, heyet olarak inceleme yapmak yerine, üyelerden birisi görevlendirilebilir. Böyle bir durum- da, naip üye işin esası hakkında değilse de, incelemenin yürütülmesi ile ilgili gerekli kararları alıp; işlemleri yapabilir. 42 Yine BAM heyet/ üye incelemesiyle ilgili takdir yetkisini kullanırken, ilk derece mahke- mesi veya karar türüne göre bir ayırım yapmayacaktır: İstinafta ince- lenecek kararın, ticaret mahkemesi, aile mahkemesi, sulh hukuk mah- kemesi kararı olmasında bir fark yaratılmayacaktır. 43 İncelemenin üye tarafından yapılacağı kesinlik kazanmışsa bile, kararın heyet halinde verilmesi, kanuni zorunluluktur ve bu heyete de incelemeyi yapmakla 40 Konuralp, BAM’da Usul, s.259; Konuralp , BAM’ın İşlevi, s.92; Çiftçi, s.592; Ars- lan/Yılmaz/Taşpınar Ayvaz, s.592, 593; Yayla Meraklı, s.61; Yılmaz, HMK Şerhi, s.3273. 41 Akkaya s.256; Çiftçi, s.590; AB-Eşleştirme Projesi, s.48; Kurt Konca/Damar, s.220; Özekes, Pekcanıtez Usul, s.2242. 42 Özekes, Pekcanıtez Usul, s.2242. 43 AB-Eşleştirme Projesi, s.48.