Türkiye Barolar Birliği Dergisi 135.Sayı

277 TBB Dergisi 2018 (135) Ayşegül ATAY COŞKUN iş yükünü artırıcı bir durum yaratmış olduğu gerçeği göz ardı edil- meksizin, “kamu düzeni” kavramı ile ilgili doktrin ve uygulamadaki yerleşmiş görüşlerin dikkate alınması; bu konuda genişletici yorum yapılmaması gerekliliğidir. 67 İstinaf incelemesinde, taleple ve istinaf sebepleri ile bağlılık, sa- dece vakıaların incelenmesi bağlamında bir sınırlama yaratmaz; aynı zamanda hukukun uygulanmasında da bir sınır yaratır. Yani istinaf aşamasında hukukun uygulanması, tarafların yeniden incelenmesini istediği vakıa ve taleplere hasredilecek ve fakat, tarafların bu vakıa ve taleplere yönelik hukuki nitelendirmeleri, BAM’ı bağlamayacaktır. 68 Tahkikat aşamasına geçilerek, dosyanın istinaf incelemesine alın- ması, doğrudan duruşma safhasına geçilmesi anlamına gelmez; yani tahkikatın duruşmalı olarak yapılıp yapılmayacağının, her somut olay için ayrı ayrı belirlenmesi gerekir. Aslolan, duruşmalı inceleme yapıl- ması olup, HMK’nın 353. maddesinde sayılan istisnai hallerde, duruş- masız karar verilebilecektir. B. Duruşma Yapılmadan Karar Verilebilecek Haller Duruşma yapılmadan karar verilebilecek hallerin varlığında, HMK’nın 353. maddesinin birinci fıkrasının a bendine göre BAM, kural olarak ilk derece mahkemesinin vermis olduğu kararı kaldırır ve da- vanın yeniden görülmesi için, dosyayı kararı veren mahkemeye veya görevli ya da yetkili mahkemesine gönderilmesi için kesin (temyiz yolu kapalı) olarak karar verir. Bu düzenlemenin, ilk derece mahke- melerinin daha özenli, daha dikkatli çalışmasını teşvik edici bir yönü bulunmaktadır. Böylelikle, uygulamada sıklıkla rastlanan, yargılama aşamasında yapılan açık hatalar da BAM tarafından üstlenilmeyecek; ilk derece mahkemesi ise, yapılan bu hataların BAM tarafından çözüm- lenmeyeceği, dosyanın yeniden önüne geleceği bilinciyle, hata yapma- ma çabasına girecek ve daha verimli çalışma gayreti sarf edecektir. 69 Duruşma yapılmadan karar verilebilecek haller, iki grupta toplan- mıştır: 67 Özekes, Pekcanıtez Usul, s.2244. 68 Ermenek,s.11. 69 AB-Eşleştirme Projesi , s.50.