Türkiye Barolar Birliği Dergisi 135.Sayı

280 İstinaf Yargılaması yasaklılığının anlatıldığı üst bölümdeki yasal düzenleme gerekliliği doğrultusundaki görüşümüz , hakimin reddi bölümü için de geçerlidir. • Görev, yetki ve yargı çevresi ile ilgili hatalı karar verilmesi: -İlk derece mahkemesi, görevli veya yetkili olmasına rağmen, gö- revsizlik ya da yetkisizlik kararı vermis olabilir. Bu durumda BAM, ilk derece mahkemesinin görevsizlik ya da yetkisizlik kararını kaldırarak, davanın yeniden görülmesi için, dosyayı, görevsizlik ya da yetkisizlik kararı veren ilk derece mahkemesine gönderecektir. - Görevli ya da yetkili 78 olmadığı halde, bir mahkemenin davaya bakmış olması da bu bent kapsamındadır. Bu durumda, görevli ya da yetkili olmayan ilk derece mahkemesinin kararı, BAM tarafından kal- dırılarak, dosya, görevli ya da yetkili mahkemeye gönderilecektir. - HMK’nın ilk şeklinde, kararına karşı istinaf yoluna başvurulan ilk derece mahkemesinin, BAM’ın yargı çevresi dışında kalması du- rumu da usule ilişkin, duruşmasız inceleme yapılacak haller kapsa- mında idi. 7035 Sayılı Kanun değişikliği ile, bu husus, ön inceleme sırasında dikkate alınacak konular arasına alınmış ve HMK’nın 353. maddesinin birinci fıkrasının a/3 bendindeki “mahkemenin BAM’ın yargı çevresi dışında kalması” ibaresi, metinden çıkarılmıştır. Budak/ Karaaslan’a göre, kararı veren ilk derece mahkemesinin BAM yargı çevresi dışında kalması durumu, ön inceleme aşamasında gözden ka- çarsa, BAM , HMK’nın 353. maddesinin birinci fıkrasının a/3 bendine kıyasen, fakat ilk derece mahkemesi kararını kaldırmadan, dosyanın yetkili BAM’a gönderilmesine karar vermelidir. 79 • Dava şartlarına aykırılık bulunması: HMK’nın 114. maddesin- de 80 genel dava şartları sayılmaktadır. Bir de bazı yasal düzenleme- 78 Bu başlıkta kesin yetki hallerine ayrıca dikkat edilmesi gerektiği, yetkinin kesin olmadığı hallerde, yetkisizlik itirazı süresinde ileri sürülmemişse, istinaf aşama- sında da, mahkemenin yetkisi konusunda itiraz ileri sürülemeyeceği hakkında bkz. AB-Eşleştirme Projesi, s.51. 79 Budak/Karaaslan,s.353. 80 HMK’nın 114. maddesinin birinci fıkrasının a, b, h, ı ve i bentlerinde sayılan dava şartlarındaki eksikliğin tamamlanması imkânı bulunmadığından, sayılan dava şartı eksikliklerinin tespiti halinde, ilk derece mahkemesi kararının kaldırılarak, istinaf talebinin kabulü ile davanın usuli bir nihai kararla reddine karar verilmesi- nin uygunluğu hakkında bkz. Budak/Karaaslan, s.353.