Türkiye Barolar Birliği Dergisi 135.Sayı

285 TBB Dergisi 2018 (135) Ayşegül ATAY COŞKUN fıkrası oluşturulması yoluna gidilmeyip, yeniden bir hüküm fıkrası oluşturulması yolu tercih edilmelidir. 94 • Yargılamada bulunan eksikliklerin duruşma yapılmaksızın ta- mamlanacak nitelikte olması: Bu başlıkta BAM, ilk derece mahkeme- sinin yaptığı yargılamada birtakım eksiklikler olduğunu saptamıştır; ancak en önemli husus, hangi eksikliğin, duruşma yapılmaksızın ta- mamlanabilecek nitelikte olduğunun doğru tespitidir. Yani bu nokta- da BAM’ın geniş bir takdir hakkı bulunmaktadır. 95 Örneğin temerrüt tarihinin belirlenebilmesi için, gerekli olan ihtarnamenin tebliğ şerhli örneğinin ilgili noterden istenmesinin mümkün olduğu vb. durumlar- da, eksikliğin basit bir yazışma ile tamamlanabileceğinin ve duruşma açılmasına gerek olmadığının kabulü gerekir. 96 Bu bent kapsamında, istinaf başvurusunun reddi, kabulü, kısmen kabulü şeklinde kararlar verilebilir: Eksikliğin tamamlanmasından sonra da ilk derece mahkemesi kararı hukuka uygun bulunursa, isti- naf başvurusunun esastan reddine; hukuka uygun bulunmazsa, istinaf başvurusunun kısmen ya da tümden kabulüne ve ilk derece mahke- mesinin kaldırılmasına karar verilmesi gerekecektir 97 . İstinaf başvurusunun esastan reddine ilişkin karar taraflara tebliğ edilir; bu noktada, ret kararının kesin olup olmamasına göre bir ayırım yapılmalıdır: 98 • HMK’nın 362. maddesi uyarınca, istinaf başvurusunun esastan reddi kararı kesinse, yani karar temyiz edilemiyorsa, ilk derece mah- kemesinin davanın reddi veya kabulüne ilişkin kararı şekli anlamda kesinleşir. • HMK’nın 361. maddesine göre, istinaf başvurusunun esastan reddi kararı kesin değilse, yani karar temyiz edilebiliyorsa, bu kara- rın taraflara tebliğinden itibaren iki hafta 99 içinde temyiz olmazsa, ilk 94 Özekes, s.66; Albayrak/Arslan, s.162. 95 Özekes, Pekcanıtez Usul, s.2261. 96 Akkaya, s.307; Çiftçi, s.619; Albayrak/Arslan, s.167. 97 Albayrak/Arslan, s.167. 98 Kuru, s.691,692; Yılmaz, HMK Şerhi, s.3273. 99 20.7.2017 tarihli ve 7035 sayılı Kanunun 31. maddesiyle, HMK.’nın 361. maddesin- de, “bir ay” olan temyiz edilebilme süresi, “iki hafta” şeklinde değiştirilmiştir.