Türkiye Barolar Birliği Dergisi 135.Sayı

286 İstinaf Yargılaması derece mahkemesinin kararı şekli anlamda kesinleşir. Temyiz olursa, ilk derece mahkemesi kararı kesinleşmez; temyiz aşamasının sonucu beklenir. Kanaatimizce , HMK’nın “hukuki dinlenilme” başlıklı 27. madde- si, T.C.Anayasası’nın hak arama hürriyetini düzenleyen 36. maddesi, Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesi’nin adil yargılanma hakkına ilişkin 6. maddesi dikkate alınarak; duruşma yapılmasının amacı 100 ve uy- gulamada, özellikle hakimin önündeki dosya sayısının kapasitesinin üstünde olmadığı ve hakim ile taraf vekillerinin dosyayı iyi incele- miş olduğu durumlarda, ihtilafların çözümünde duruşmanın, dosya üzerinde yapılan incelemelere oranla, doğru çözüme yaklaştırıcı rolü olduğu unutulmadan, “duruşma yapmadan, davanın esası ile ilgili karar verilebilecek bu haller”, dar şekilde anlaşılmalı ve hak ihlalleri- nin önüne geçmek için, tereddüt halinde, mutlaka duruşma yapılması tercih edilmelidir. C. Duruşma Yapılması HMK’nın 356. maddesi uyarınca, önceki bölümlerde açıklamasını yaptığımız ve HMK’nın 353. maddesinde sayılan durumlar dışında, istinaf incelemesi, duruşmalı yapılır. Yani kural, istinaf yargılaması- nın duruşmalı yapılmasıdır. Yılmaz’ a göre, uygulamada hakimlerin yeterince hazırlanmadan duruşmalara çıkmaları, iş çokluğunun du- ruşmaların arasını iyice açması, yargılamanın uzama nedenleri arasın- dadır. 101 İstinaf yargılamasında, bu sıkıntıların devam etmesi, istinaf kanun yolunun sorgulanmasına sebep olur; dolayısıyla bunun önüne geçebilmek için, BAM’ların sayısının yeterli olması ve gerçekten uz- man ve çalışkan hakimlerin görev almalarının sağlanması şarttır. 102 İstinafa başvuran tarafın, dilekçesinde duruşma talep etmiş olup olmamasının önemi yoktur; somut olayın değerlendirilmesi neticesin- de, koşulları oluşmuşsa, hukuki dinlenilme hakkının gereği olarak, 100 Duruşma yapılmasındaki amacın, tarafların iddia ve savunmalarını, yazılı beyan- lar dışında bir kez de sözlü olarak hâkime aktarmalarına imkân tanıyarak, hâkime de bu iddia ve savunmalarda açık olmayan tereddüt oluşturan konularda soru sormasını sağlamak olduğu yönünde bkz. Ejder Yılmaz, Geçici Hukuki Himaye Tedbirleri, Yetkin Yayınları, Ankara 2001, C:1, s.888. 101 Yılmaz, İstinaf, s.76. 102 Yılmaz, İstinaf, s.76.