Türkiye Barolar Birliği Dergisi 135.Sayı

290 İstinaf Yargılaması lamasına amacı itibarıyla bir katkısı olmayacak, 111 HMK’nın 357. mad- desinde sayılan bir kısım taraf işlemleri ile mahkemenin yapabileceği usul işlemlerini açıkça yasaklamıştır. İstinaf aşamasında, kural olarak ilk derecedeki yargılama denetlenmekte; denetlenirken de ilk dere- cedeki yargılama tümüyle tekrarlanmamakta, hata ve eksiklik olan noktalarda yargılama ve düzeltme yapılmaktadır. 112 İlk derecede in- celenmeyen bir hususun, istinaf aşamasında incelenmesi durumunda, aslında ilk derece mahkemesinin yanlış veya doğru işleminden söz edilemeyeceği için; ilk derecenin denetimi değil, yeni bir yargılama yapılması durumuyla karşılaşılacaktır; ama daha önce de ifade etti- ğimiz üzere, istinaf yeni ve farklı bir yargılama değil; ilk derecedeki yargılamanın denetlenmesi ve devamıdır. 113 İstinafta bazı işlemlerin yasaklanmasındaki bir diğer sebep de yargılamanın uzamasını ve olası taraf suiistimallerini engellemektir. 114 1. Karşı Dava Açma Yasağı HMK’nın 357. maddesinin birinci fıkrasının açık hükmü karşısın- da, BAM’da, istinaf incelemesi sırasında, karşı dava açılması mümkün değildir. İlk derece yargılamasında açılmamış bir karşı dava, istinaf yargılamasında açılırsa, iki davanın birlikte yürümesi gerekecek; bu durum ilk açılan davanın gecikmesine neden olacaktır. İstinaf yargı- lamasının amacına uygun olarak, bu yargılamaya getirilen, “süreçleri uzatma” eleştirisinin hayat bulmaması, tahkikatın daha kısa sürede bitirilebilmesinin temini için ve ilerideki bölümde bahsedilecek “yeni vakıaların ileri sürülmesi yasağını” dikkate aldığımızda, dar anlamda istinaf modelinin ruhuna uygun olarak, BAM’da karşı dava açılabil- mesinin önü kapatılmıştır. Öte yandan, BAM, ilk derece mahkemesi tarafından incelenen ve karara bağlanan davalar hakkında denetim görevini gerçekleştirir. İs- tinafta karşı dava açma yolunun açılması halinde, karşı dava ilk derece mahkemesi yerine BAM tarafından incelenecektir ki, böyle bir durum, istinaf kanun yolunun, bir üst derece mahkemesi olma özelliği ile bağ- daşmayacaktır. 115 bkz. Arslan/Yılmaz/Taşpınar Ayvaz, s.596. 111 Yılmaz, İstinaf, s.69-70; Akkaya, s.293; Yayla Meraklı, s.35. 112 Özekes, Pekcanıtez Usul, s.2246. 113 Özekes, Pekcanıtez Usul, s.2246. 114 Özekes, Pekcanıtez Usul, s.2246. 115 Yayla Meraklı, s.35.