Türkiye Barolar Birliği Dergisi 135.Sayı

502 2014/12321 Başvuru Numaralı Faik Tari ve Sultan Tari Başvurusuna İlişkin Anayasa ... de bu, ifa edilmis edimlerin yapıldıgı süreçte geçerliligine dayalı ola- rak sebepten yoksun hale geldiği savunulamayacaktır. Sözlesmeden dönme sonucu asla istihkak talebiyle yarısmayan boyutuyla, yüklenicinin malvarlıgında oluşan artışın artık haklı bir kazandırma sebebi kalmamakla, kanuni borç ilişkisine dayalı alacak hakkı doguran iade talebi, borç iliskisinin nisbiligi geregi, zenginlesene karsı ileri sürülebilir. Bu konuda üçüncü kisilerin fakirlesen ile zenginlesen arasındaki kanundan dogan borç iliskisinin tarafı olmala- rı borçlar ögretisinin nisbilik kuralına aykırıdır. Böylece yükleniciden bagımsız bölüm edinmis kisilerin yüklenicinin bu ediniminin ileride sözlesmeden dönme sonucu iyiniyetli olmasa dahi iade ile yükümlü olmayacakları açıktır . Megerki TBK m. 49/II hükmünce bu edinim- leri yolsuz tescil veya kasten ahlâka aykırı bir fiille edinme sonucu gerçeklessin. Örnegin, yüklenicinin malvarlıgı ile sorumlulugu gere- ği sözleşmeden dönme sonucu iade borcundan kurtulmak amacıyla taşınmazı yakını üçüncü kişiye muvazaa ile çok düsük bedelle satıp veya geçimini temin yolunda aydan aya bedelini tahsil etmek üzere çok uzun vadeli bir ödeme takvimi yapması halinde haksız fiilden aynen tazmin yoluyla tasınmazın iadesi üçüncü kisilerden istenebi- lecektir. Bu durumda hâkimin takdir hakkıyla zararın tazmininde aynen giderime karar verilecek olursa, üçüncü kisilerin arsa sahibine tasınmazın iadesi ile yükümlü olması istisnaî olarak ancak bu halde mümkün olacaktır. Uygulamada istisnaî bu kurgu dısında arsa payı karsılıgı insaat sözlesmesinden dönme halinde arsa sahibi, ancak zenginlesene karsı kanundan doğan borç ilişkisinin tasfiyeye yönelik sağladığı alacak hakkıyla TMK m. 716 hükmünce tescili isteme davası açabilecek, üçüncü kisilerin bu borç iliskisini ihlâl edememeleri sonu- cu hiçbir sekilde iyiniyet arastırmasına ise gerek olmayacaktır. VI. ARSA SAHİBİNİN ARSA PAYLARI ÜZERİNDEKİ MÜLKİYET HAKKINI YÜKLENİCİYE DEVRETMESİ ASLA “AVANS TAPU” OLARAK DEGERLENDİRİLEMEZ Avans, sözlük anlamıyla “ Alacagına sayılmak üzere önceden yapılan ödeme ” demektir. 11 Avans, para borçlarının ileride asıl borçtan mah- sup edilmek üzere önceden ödenmesi olup, arsa payı karsılıgı insaat 11 http://www.sozluk.adalet.gov.tr/avans