Türkiye Barolar Birliği Dergisi 135.Sayı

504 2014/12321 Başvuru Numaralı Faik Tari ve Sultan Tari Başvurusuna İlişkin Anayasa ... Tasınmazın yüklenici tarafından arsa payı karsılıgı insaat sözlesmesiyle misli olmayan mal olarak kat irtifakına konu bagımsız bölümleri sözleşmeye yansıyan iradesi ile “cins borcu” olarak taahhüt etmesi halinde, vadelere baglı olarak kısmen ifası mümkün olabile- cektir. Ancak bu arastırma sonuçları bakımından özlüce belirtmek istersek, bu halde bile mahsubu gereken bir edim yükümlülügü karsısında olmadıgımız açık olmakla avans tapu kavramına yer bu- lunmamaktadır . VII. YÜKLENİCİNİN İSAHİBİNDEN DEVRALDIGI BAGIMSIZ BÖLÜMLERİ IADE BORCUNUN KAPSAMI VE HUKUKİ NİTELİGİ Arsa payı karsılıgı insaat sözlesmesi uyarınca yüklenicinin eser sözlesmesine iliskin edimleri tamamen ifa etmeden kendisine yapılan arsa payı devrine iliskin tescilin ( tescil , “ tasarruf islemi ” niteliğindedir ) yapıldığı sırada araştırma başlığımız altında incelediğimiz olasılıkla arsa payı karşılığı inşaat sözlesmesinin “ geçerli ” oldugu unutulmama- lıdır. Arsa payının yükleniciye devrine yönelik tasarruf islemi, yani mülkiyet hakkının alıcıya devri, mutlaktır . Geçerli sebebe dayanan bozucu yenilik doguran hakkın ( sözleşmeden dönme hakkının ) kullanı- mıyla ortadan kalkan arsa payı karşılığı inşaat sözlesmesinin yapıldığı andan itibaren ortadan kalkması halinde borçların sebepten yoksun hale gelmesi nedeniyle aşağıda niteleyeceğimiz boyutuyla karşı tara- fın malvarlığında “ sebepsiz zenginlesme ”ye vücut verilmiş olacaktır. A. SÖZLEŞMEDEN DÖNÜLMESİ HALİNDE İADEDE KIYASEN SEBEPSİZ ZENGİNLEŞME HÜKÜMLERİNİN UYGULAMA ALANI BULMASI Roma hukukundan gelen klasik niteligiyle, “ borçlandırıcı islem ” ile “ tasarruf islemi ” ayrımı önemle anlaşılmalıdır. Borçlandırıcı islem ge- çerli iken yapılmıs geçerli tasarruf islemi, borçlandırıcı islemin “ son- radan ” ortadan kalkmasıyla “ geçersiz hale gelmez ”. 14 Dolayısıyla hukuki 14 Tunçomag, Genel Hükümler, s. 952; Rona Serozan, Sözlesmeden Dönme, Vedat Ki- tapçılık, Istanbul, 2007, s. 91; Aydın Aybay/Hüseyin Hatemi, Esya Hukuku, Vedat Kitapçılık, Istanbul, §17, N. 50. Borçlandırıcı islemden dönmenin tasarruf islemine etkisi hakkında ayrıntı için bkz. Gülsah Vardar Hamamcıoglu, Medeni Hukuk’ta Tasarruf İlemi Kavramı, Istanbul, Oniki Levha Yayıncılık, 2014, s. 142 vd.