Türkiye Barolar Birliği Dergisi 135.Sayı

531 TBB Dergisi 2018 (135) Talih UYAR Keza; borçlu tarafından takip, takip konusu borç hakkında menfi tesbit davası açılmışsa, “bu davanın reddine” dair verilen kararın kesin- leşmesi ile de takip konusu alacak kesinleşmiş olur. Tasarrufun iptali davasına bakan mahkemece borçlu tarafından davadan önce açılmış olan bu “menfi tespit davası”nın sonucu “bekletici mesele” yapılır. 70 Tasarrufun iptali davasına bakan mahkemenin, yargılamayı so- nuçlandırıp “davanın kabulü”ne dair karar verebilmesi için, davadan önce veya davadan sonra borçlu hakkında açılmış bir icra takibinin bu- lunup bulunmadığını araştırıp; a) Hem icra takibinin b) Ve hem de icra takibine konu alacağın kesinleşmiş olduğunu saptaması gerekir. Buna karşın alacaklı, davalı-borçlu hakkında -ne tasarrufun iptali davasından önce ve ne de dava sırasında - hiçbir icra takibi yapmadan, 71 muhtemel alacağı için 72 tasarrufun iptali davası açamaz... Yüksek mahkeme, “icra takibinin kesinleşmiş olması” koşulu ile ilgili olarak; √ “Tasarrufun iptali davalarında davacının kesinleşmiş bir alacağı olma- sının dava şartı olduğunu” 73 √ “Tasarrufun iptali davasında varlığı zorunlu bulunan icra takibinin, dava tarihinden önce yapılmış olması bir zorunluluk olmadığından icra taki- binin dava tarihinden sonra yapılabileceği, önemli olan yargılama aşamasında borçlu hakkında icra takibinin varlığı olduğunu” 74 √ “Tasarrufun iptali davasının açıldığı gün (ya da daha sonra) icra ta- kibinin başlatılmasının mümkün olduğu, böyle bir durumda mahkemece ‘davacı tarafından yapılmış bir icra takibi bulunmadığı’ gerekçesi ile ‘iptal davasının reddine’ karar verilemeyeceği, mahkemece davanın esasına girile- rek iptal koşullarının oluşup oluşmadığının incelenerek bir karar verilmesi gerekeceğini” 75 70 Bknz: 17. HD. 31.03.2011 T. 6372/2899; 06.04.2010 T. 2043/3166; 20.10.2009 T. 4804/6607; HGK. 11.06.1997 T. 4-332/520 (www.e-uyar.com ) 71 Bknz: 17. HD. 21.01.2010 T. 9229/181; 17. HD. 16.11.2009 T. 6501/7528 (www.e- uyar.com ) 72 Bknz: 17. HD. 11.05.2009 T. 318/3005 (www.e-uyar.com ) 73 Bknz: 17. HD. 01.04.2013 T. 8176/4516 (www.e-uyar.com ) 74 Bknz: 17. HD. 11.03.2013 T. 5718/3199 (www.e-uyar.com ) 75 Bknz: 17. HD. 26.11.2012 T. 6703/13012 (www.e-uyar.com )