Türkiye Barolar Birliği Dergisi 136.Sayı

240 Olumlu Miras Sözleşmesinin Bağlayıcılığı ralı somut olaya uygulaması gereği ortaya çıkmaktadır. Bu durumda hâkim somut olay adaletini ön planda tutmamakta ve kanunkoyucu gibi davranarak soyut ve genel bir kural (eine generell-abstrakte Regel) yaratmaktadır. Bu noktada, bağlayıcılık yönünde bir karine getirilme- sinin metodolojik olarak doğru bir çözüm yolu olacağı savunulmakta- dır. 44 Bize göre, miras sözleşmesi içerisinde düzenlenmiş bulunan ve hem tek taraflı hem de sözleşmesel olarak yapılabilecek olan maddi anlamda ölüme bağlı tasarrufların bağlayıcı olup olmadıklarını be- lirlemek bakımından menfaat ölçütü, isabetli görünmekle birlikte, menfaat kavramının bünyesindeki belirsizlik sonucu sorunu çözmek konusunda yeterli olamamaktadır. Bu bakımdan, miras sözleşmesi içe- risinde düzenlenen bu tür ölüme bağlı tasarrufların bağlayıcı oldukla- rı yönünde adî/çürütülebilir bir karinenin kanunkoyucu tarafından kanuna alınmasının isabetli olacağı kanaatindeyiz. 6. Miras Sözleşmesinin Hüküm ve Sonuçları TMK m. 527 hükmüne göre, miras sözleşmesiyle mirasbırakan, mirasını veya belirli bir malını karşı tarafa veya üçüncü kişiye bırak- ma yükümlülüğü altına girmektedir. Kanunun bu lafzına rağmen, tar- tışmasız olarak hükümdeki “yükümlülük” teriminin teknik anlamda kullanılmadığı kabul edilmektedir. 45 Bir başka deyişle, mirasbırakan sözleşme lehdarına miras ya da vasiyet alacağı bırakmak yükümlülü- ğü altına girmemekte, yalnızca bir ölüme bağlı tasarrufta bulunmak- tadır. Aynı şekilde burada mirasbırakan açısından bir borçlandırıcı işlem veya bir tasarruf işlemi de söz konusu değildir. 46 Öte yandan, ivazlı miras sözleşmesi mevcut ise karşı tarafın mirasbırakan hayatta iken ifa etmesi gereken sağlararası yükümlülüğü söz konusudur. 47 TMK m. 527/II hükmüne göre ise, mirasbırakan malvarlığında eskisi gibi serbestçe tasarruf edebilmektedir; ancak mirasbırakanın 44 Hrubesch-Millauer, s. 175. 45 Stephan Wolf/Stephanie Hrubesch-Millauer, Grundriss des schweizerischen Erb- rechts, Stämpfli Verlag, Bern 2017, s. 229; Serozan/Engin, s. 350. 46 Escher, Art. 494, N. 1; Tuor, Art. 514 ZGB, N 2; Itschner, s. 3; Hrubesch-Millauer, s. 184; BernerKomm/Weimar, Vor. 494, N. 3; Serozan/ Engin, s. 260. 47 Hrubesch-Millauer, s. 184.