Türkiye Barolar Birliği Dergisi 136.Sayı

243 TBB Dergisi 2018 (136) S. Derya YAKUPOĞLU tasarruf özgürlüğü, diğer tarafta da miras sözleşmesi lehdarının mi- rasbırakanın miras sözleşmesiyle bağdaşmayan bağışlamalarına kar- şı korunmaktaki menfaati dikkate alınmalı ve bu menfaat dengesi en uygun şekilde sağlanmalıdır. Hükmün açık lafzına rağmen mirasbıra- kanın bağışlamalarına ilişkin getirilen sınırlamanın ne şekilde anlaşıl- ması gerektiği doktrin ve yargı kararlarında tartışılmakta ve değişik görüşler savunulmaktadır. i. İsviçre Federal Mahkemesi’nin Konuya İlişkin Kararları İsviçre Federal Mahkemesi, mirasbırakanın miras sözleşmesiyle bağdaşmayan bağışlamaları konusunda kanunda getirilen sınırlandır- mayı farklı şekilde yorumlamış, bu konuda çeşitli kararlarında farklı görüşler benimsemiştir. Ancak genel olarak Federal Mahkeme’nin mi- rasbırakanın bağışlamaları konusunda kanunda getirilmiş olan iptal imkanını sınırlı şekilde yorumlama taraftarı olduğu sonucuna varıla- bilmektedir. 56 (1) Federal Mahkeme konuya ilişkin 1936 tarihli ilk kararında, mi- ras sözleşmesiyle bağdaşmayan bağışlamanın kanunun lafzına uygun şekilde iptal edilebileceğine hükmetmiştir. 57 Federal Mahkeme ZGB Art. 494 Abs. 3 hükmünün, Almanya’daki düzenlemeye göre daha sınırlayıcı olduğunu belirtmiştir. BGB § 2287 hükmü bağışlamaların iptali için bir başka şart daha gerektirmektedir. Bu hükme göre, mi- rasbırakanın miras sözleşmesiyle bağdaşmayan bağışlama tasarrufu, ancak mirasbırakanın miras sözleşmesi lehdarına zarar verme kastı taşıyorsa iptal edilebilmektedir. Başka bir deyişle, bağışlamanın iptal edilebilmesi mirasbırakanın miras sözleşmesi lehdarına zarar verme kastı taşıyarak bir bağışlama yapmış olması şartına bağlıdır. İsviçre hukukunda ise böyle bir şart aranmadan iptal imkanı getirilmiştir. Adet üzerine verilen hediyeler ise bu kapsamın dışında tutulmuştur. 56 İsviçre Federal Mahkemesi’nin ilgili kararlarına ilişkin detaylı inceleme için bknz: Stephanie Hrubesch-Millauer, “Die (Un-)Vereinbarkeit von Schenkungen mit ei- nem positiven Erbvertrag- eine methodische Betrachtung”, Successio, 3/2008, s. 205; Stephanie Hrubesch-Millauer, “Die Vereinbarkeit von Schenkungen mit ei- nem abgeschlossenen Erbvertrag”, Successio, 1/2015, s. 55. 57 BGE 62 II 134.