Türkiye Barolar Birliği Dergisi 136.Sayı

244 Olumlu Miras Sözleşmesinin Bağlayıcılığı (2) Federal Mahkeme 1944 tarihli sonraki kararında görüşünü değiştirmiştir. 58 ZGB Art. 494 Abs. 2 hükmüne göre, miras sözleşmesi yapmış olmasına rağmen, mirasbırakanın malvarlığı üzerinde sağla- rarası tasarrufta bulunma özgürlüğü devam etmektedir. Bu sağlarara- sı tasarruflardan yalnızca bağışlamalar, Abs. 3 hükmüne göre, miras sözleşmesi ile bağdaşmadıkları takdirde iptal yaptırımı ile karşılaşa- bilmektedir. Hangi şartlar altında bağışlamanın miras sözleşmesiyle bağdaşmayacağı konusunda kanun sessizdir, bu sebeple yorum yönte- miyle bu mesele açıklığa kavuşturulmalıdır. Federal Mahkeme’ye göre mirasbırakan, miras sözleşmesine ek bir borçlar hukuku sözleşmesiy- le, herhangi bir bağışlama yapmama ya da belirli bir eşyaya yönelik bağışlama yapmama yükümlülüğü altına girmiş ise, söz konusu ba- ğışlama iptal edilebilecektir. (3) Federal Mahkeme, 2001 yılında verdiği kararda ise, ZGB Art. 494 Abs. 3 hükmünün, miras sözleşmesinden sonra yapılan bütün ba- ğışlamaların iptal edileceği anlamına gelmediğini belirtmektedir. 59 Buna göre, miras sözleşmesinde aksi belirlenmedikçe, mirasbırakanın yaptığı bağışlamalar iptal edilememektedir. Federal Mahkeme’ye göre, yalnızca hakkın kötüye kullanılması (ZGB Art. 2 Abs. 2) anlamı ve mi- ras sözleşmesi lehdarına zarar verme kastı taşıyan bağışlamaların ip- tal edilmesi mümkündür. Buna ek olarak, taraflar sözleşmesel olarak tasarruf kısıtlamaları belirleyebilmektedir. Bu bakımdan, Mahkeme, somut olayda açık bir tasarruf kısıtlaması düzenlenmediği ve yorum yoluyla örtülü olarak da böyle bir kısıtlamanın olmadığı sonucuna varmıştır. (4) 2014 yılında verdiği kararda Federal Mahkeme, 2001 yılında verdiği karara atıfta bulunarak orada sıraladığı koşulları tekrarlamış- tır. 60 Bu bakımdan, miras sözleşmesinden sonra yapılan her bağışla- manın iptal edilemeyeceğini belirtmiştir. Kural olarak bağışlamalar miras sözleşmeleriyle çelişmemekte; ancak taraflar aksini miras söz- leşmesinde açık veya örtülü olarak düzenleyebilmektedir. Böyle bir belirleme yoksa, bağışlama, ancak mirasbırakanın miras sözleşmesi- nin açıkça (offensichtlich) içini boşaltma kastı varsa , yaptığı bağışlama 58 BGE 70 II 261. 59 Hrubesch-Millauer, (Die (Un-)Vereinbarkeit), s. 208’den naklen: BGer 5C.71/2001. 60 BGE 140 III 193.