Türkiye Barolar Birliği Dergisi 136.Sayı

247 TBB Dergisi 2018 (136) S. Derya YAKUPOĞLU olmadığına bakılmalıdır. Söz konusu durumda, mirasbırakanın saklı pay kurallarını etkisiz kılmak amacıyla yaptığı açık olan kazandırma- ların tenkise tabi olduğunu öngören TMK m. 565/b.4 (ZGB Art. 527 Ziff. 4) hükmü buraya kıyasen uygulanmalıdır. Buna göre, İsviçre Fe- deral Mahkemesi içtihatlarına da uygun şekilde, mirasbırakanın mi- ras sözleşmesiyle atadığı mirasçısını zarara uğratmak için yaptığı açık olan ivazsız kazandırmalara karşı TMK m. 565/b.4 hükmünün kıya- sen uygulanması sonucu dava açılabilecektir. 67 Öte yandan, ivazlı bir miras sözleşmesiyle mirasçı atanmış ise, mirasbırakanın miras sözleşmesiyle atanmış mirasçıya zarar verme amacıyla yaptığı bağışlamalar, doğrudan TMK m. 527/II kapsamına girerek iptal edilebilecektir. 68 İvazlı miras sözleşmesinde, mirasbıra- kanın mirasçı atanan kişiye zarar verme amacı taşıma olasılığı, ivaz- sız miras sözleşmesine kıyasla çok daha yüksektir. Bu sebeple, ivazlı miras sözleşmesiyle mirasçı atanmış ise, burada mirasbırakanın kural olarak zarar verme amacı olduğu ve dolayısıyla miras sözleşmesiyle bağdaşmayan bağışlamasının TMK m. 527/II hükmü uyarınca iptal edilebileceği kabul edilmelidir. 69 Aynı görüşe göre, ivazlı veya ivazsız miras sözleşmesi ayrımı yap- maksızın bir belirli mal bırakma tasarrufu söz konusu ise, durumun farklı değerlendirilmesi gerekmektedir. Burada sözleşme lehdarı, ken- disine vasiyet edilen tereke değerinin fiktif olarak kendisine özgülen- diğini düşünecektir. 70 Mirasbırakan belirli bir malını miras sözleşmesi lehdarına vasiyet ettikten sonra, aynı malı sağlığında bir başka kişiye bağışlarsa, bu yaptığı bağışlama, miras sözleşmesine aykırı olacaktır. Burada mirasçı atama tasarrufundan farklı olarak, mirasbırakanın ayrıca bir taahhütte bulunması gerekmemektedir; zira belirli malın miras sözleşmesiyle vasiyet edilmesi durumunda bu taahhüt kendi- liğinden mevcuttur. 71 Mirasbırakanın, korunmaya değer bir menfaati 67 Tuor, Art. 494, N. 18; Escher, Art. 494, N. 11a; Piotet, s. 181; Dural, s. 160; Kocayu- sufpaşaoğlu, s. 248; Öztan, s. 251. 68 Dural, s. 161; Dural/Öz, s. 130; Öztan, s. 251. 69 Piotet, s. 181; Wolf/Genna, s. 381. 70 Tuor, Art. 494, N. 18, N. 27; Escher, Art. 494, N. 11a. 71 Tuor, Art. 494, N. 18, N. 27; Escher, Art. 494, N. 11a; Piotet, s. 181; Dural, s.163; Kocayusufpaşaoğlu, s. 249.