Türkiye Barolar Birliği Dergisi 136.Sayı

249 TBB Dergisi 2018 (136) S. Derya YAKUPOĞLU mirasbırakan tarafından harcanması riskine katlanmak zorundadır. Miras sözleşmesi kurulduktan sonra, mirasbırakanın ölümüne kadar- ki süreçte tasarruf özgürlüğünü kısıtlamak, aksi taraflarca kararlaş- tırılmadıkça, söz konusu olmamaktadır. 75 Öte yandan, burada miras sözleşmesi ivazlı ise farklı bir değerlendirme yapmak gerektiğini sa- vunanlar mevcuttur. Bu görüşe göre, ivazlı bir miras sözleşmesinde, ivaz sağlararası bir edim olarak ifa edilmiş bulunuyorsa, iradî miras- çının korunması gerekmektedir. Bu amaçla, burada TMK m. 547 (ZGB Art. 514) hükmünün kıyasen uygulanması söz konusu olmakta; yani sözleşmenin karşı tarafı sözleşmeden dönebilmektedir. 76 Bir görüşe göre, mirasbırakanın sağlığında yaptığı ivazlı tasar- ruflara karşı harekete geçme imkanı, saklı paylı mirasçılara tanınan himayenin sınırını aşmamalıdır. 77 Bu bakımdan, tenkise ilişkin hü- kümlerin kıyasen uygulanması gerekmektedir ve dolayısıyla mirasbı- rakanın sağlığında yaptığı ivazlı tasarruflara karşı kural olarak birşey yapılamamaktadır. Bunun istisnası TMK m. 565/b. 4 (ZGB Art. 527 Ziff. 4) hükmüdür. Mirasbırakan miras sözleşmesini etkisiz kılmayı ve miras sözleşmesiyle mirasçı atanan kişiye zarar vermeyi amaçlıyorsa, sağlararası tasarrufun iptali gündeme gelebilmektedir. 78 ii. Miras Sözleşmesiyle Belirli Mal Bırakılması Miras sözleşmesi ile belirli mal bırakılması halinde bunun konu- sunun cins borcu veya parça borcu olmasına göre ayrım yapmak ge- rekmektedir. Cins borcu söz konusu ise, borç konusu eşyanın elden çıkarılması vasiyetin ifasını engellemezken, konusu parça borcu olan vasiyetlerde vasiyet ya anlamsız hale gelecek ya da yerine ikame değer geçecektir. Bunlardan hangisinin söz konusu olacağı miras sözleşme- sinde tarafların ne şekilde anlaştıklarına bağlıdır. İvazlı bir miras söz- leşmesiyle vasiyette bulunulmuşsa, vasiyet edilen eşya yerine ikame değerin geçmesi taraf iradelerine uygun olacaktır. Eğer böyle bir du- 75 Tuor, Art. 494, N. 21; PraxisKomm/Grundmann, Art. 494, N. 10; Wolf/Hrubesch- Millauer, s. 233; BaslerKomm/Breitschmid, Art. 494, N. 3; Frank/Helms, s. 170; Zimmermann, s. 123. 76 Escher, Art. 494, N.12; Kocayusufpaşaoğlu, s. 253. 77 Kocayusufpaşaoğlu, s. 252; BaslerKomm/Breitschmid, Art. 494, N. 5. 78 Kocayusufpaşaoğlu, s. 253.