Türkiye Barolar Birliği Dergisi 136.Sayı

250 Olumlu Miras Sözleşmesinin Bağlayıcılığı rum söz konusu değilse, vasiyet TMK m. 517/III (ZGB Art. 484 Abs.3) hükmüne uygun olarak düşecektir. 79 Bir görüşe göre, miras sözleşmesi ile yapılan belirli mal bırakma tasarrufu, söz konusu eşyanın devredilmiş veya yok edilmiş olması fark etmeksizin, ayakta kalmalıdır; çünkü şeklî olarak miras sözleş- mesinin tercih edilmiş olması TMK m. 517/III hükmüne göre, tasar- ruftan aksinin anlaşılması anlamına gelecektir. Bu durumda, artık va- siyet alacağının ifası mümkün olmadığı için, onun yerine ifa etmeme sebebiyle tazminat geçecektir. 80 d. Mirasbırakanın Malvarlığını İsraf Etmesi ya da Fiilî Tasarruflarla Miras Sözleşmesinin İçini Boşaltması (Aushöhlung des Erbvertrages) Mirasbırakanın malvarlığını israf etmesi ya da bir takım fiilî ta- sarruflar ile yok etmesi sonucu miras sözleşmesi lehdarının çıkarı ze- delenecektir; ancak bu durum bir anlamda mirasbırakanın sağlararası tasarruf serbestisine dayanmaktadır ve buna karşı miras sözleşmesi lehdarının başvurabileceği bir imkan bulunmamaktadır. Öte yandan, doktrindeki baskın görüş bu gibi haller için ivazlı miras sözleşmesi lehdarının korunması gerektiğini ve burada bir kanun boşluğu oldu- ğunu iddia etmektedir. 81 Buna göre, burada ivazlı miras sözleşmesi lehdarına TMK m. 547 (ZGB Art. 514) hükmü kıyas yoluyla uygula- narak bu tür hallerde dönme hakkı tanınması gerekmektedir. 82 Bu şekilde mirasbırakana, karşı tarafın sağlararası edimini yerine getir- memesi durumunda tanınmış olan dönme hakkı, miras sözleşmesi lehdarına da tanınmış olmaktadır. Bu israf ve fiilî tasarruf hallerinde, miras sözleşmesi lehdarının sözleşmeyi aldatmaya (hile) dayanarak iptal edebileceği 83 ya da TMK m. 2/II hükmüyle düzenlenen hakkın kötüye kullanılması yasağına dayanılabileceği 84 de diğer görüşlerdir. Öte yandan, miras sözleşmesi lehdarı miras sözleşmesinde dönme 79 Tuor, Art. 494, N. 23; Escher, Art. 494, N 12. 80 Piotet, s. 182. 81 Serozan/Engin, s. 354; Kocayusufpaşaoğlu, s. 254. 82 Tuor, Art 494, N. 28; Escher, Art 494, N.13; Dural, s. 201; Kocayusufpaşaoğlu, s. 253; Piotet, s. 188. 83 Itschner, s. 161; Piotet, s. 189. 84 Tuor, Art 494, N.30.