Türkiye Barolar Birliği Dergisi 136.Sayı

257 TBB Dergisi 2018 (136) S. Derya YAKUPOĞLU kümüne aykırılığıdır. 104 Bu şekilde, olumlu miras sözleşmesinde sağla- rarası ivaz alacaklısı olan mirasbırakana, karşı tarafın sağlararası edi- mini yerine getirmemesi durumunda tanınmış olan dönme hakkı, söz konusu hallerde miras sözleşmesi lehdarına da tanınmış olmaktadır. 105 ii. Mirasbırakanın Dönme Hakkını Saklı Tutması (Vorbehaltsklauseln) Mirasbırakanın miras sözleşmesinde dönme hakkını (Rücktritt- svorbehalt) ya da değişiklik yapma hakkını (Änderungsvorbehalt) saklı tutup tutamayacağı tartışmalıdır. 106 Miras sözleşmesinin ayırt edici karakteri olan bağlayıcılığına aykırı bir görünümde olan dönmenin ya da değişiklik yapma hakkının saklı tutulması acaba miras sözleşmesi- ni, miras sözleşmesi olmaktan çıkarır mı? Alman hukukundan farklı olarak dönme hakkının saklı tutulma- sı konusunda Türk-İsviçre hukukunda bir hüküm bulunmamaktadır. Alman hukukunda dönme hakkının saklı tutulmasına BGB § 2293 hükmünde açıkça izin verilmektedir. 107 İsviçre Medenî Kanun tasla- ğı sırasında 1895 tarihinde Art. 437 Abs. 1 olarak, 1900 tarihinde de Art. 525 Abs. 1 olarak düzenlenen dönme ve değişiklik hakkının saklı tutulması imkânı, bir sebep gösterilmeksizin kanunlaşan metinden çıkarılmıştır. 108 Doktrinde bir görüş, miras sözleşmesinde dönme ya da değişiklik yapma hakkının saklı tutulmasını reddetmektedir. 109 Buna göre, mi- ras sözleşmesinde böyle bir imkân tanınması miras sözleşmesini adeta bir vasiyetname haline getirmektedir. Karşı görüş ise, miras sözleş- mesinin kurulma anı ile mirasın açılma anı arasındaki uzun süreçte mirasbırakanın iradesinin değişebileceğini ve bu değişime göre miras- 104 Serozan/Engin, s. 354. 105 Tuor, Art. 494, N.28; Escher, Art. 494, N.13; Kocayusufpaşaoğlu, s. 253; Dural, s. 201; Piotet, s. 188. 106 Tartışmalar için bknz: Hrubesch-Millauer (Vorbehaltsklauseln), s. 5. 107 Detaylı bilgi için bknz. Dietmar Nolting, Der Änderungsvorbehalt beim Erbvert- rag, Schriften zum Bürgerlichen Recht, Band 171, Duncker & Humblot, Diss. Pas- sau 1993; MünchenerKomm/Musielak, §§ 2278, 2293; Staudinger/Kanzleiter, §§ 2278, 2293. 108 Bu sürece ilişkin detaylı bilgi için: Hrubesch-Millauer, s. 418. 109 Escher, Art. 514, N. 7; Hohl, s. 89; Wolf/Genna, s. 395.