Türkiye Barolar Birliği Dergisi 137.Sayı

281 TBB Dergisi 2018 (137) Egemen KARACA rarında kamulaştırmasız el koymanın; idari eylem sayılamayacağını, haksız eylem olduğunu belirtmektedir. 21 İdare hukukunda ise haksız fiil kavramı yerine fiili yol kavramı kullanılmaktadır. Fiili yol teşkil eden durumlarda da idari yargıda tam yargı davası açmak mümkün değildir. Fiili yolda, idarenin bir hizmeti hukuka aykırı olarak yürütmesinden farklı bir durum vardır. Kısaca, idare hukuka uygun olarak yapacağı bir işlemi yapmadan yani kamulaştırma işlemini yapmadan özel hukuk kişisinin mülkiyetinde bulunan taşınmaza haksız ve hukuka aykırı olarak el koymakta ve ki- şinin mülkiyet hakkını ihlal etmektedir. İşte kamulaştırma işleminin usulüne uygun olarak yapılmayarak idarenin bu taşınmaza kamulaş- tırmasız el koyması da fiili yol teşkil etmektedir. 22 Kamulaştırma ya- pılmaksızın taşınmaza idare tarafından fiilen el konulması eyleminde, eylemin idari niteliği kaybolmaktadır ve idarenin açık ve haksız bir fiil oluşturan eylem ve bu eylemden doğan bir zarar ortaya çıkmaktadır. 23 II. KAMULAŞTIRMASIZ EL KOYMANIN UNSURLARI Kamulaştırmasız el koymanın unsurlarını belirlemek, idarenin hukuka aykırı olan bu fiiline karşı başvuruda bulunmak bakımından önem arz etmektedir. Unsurları gerçekleşmediğinde kamulaştırmasız el koymadan bahsedilemeyecek ve buna karşı yargısal yollara başvu- rulduğunda ise dava esastan reddedilecektir. 2942 sayılı Kamulaştırma Kanunu’nun 38. maddesinde; kamulaş- tırma yapılmış ancak işlemleri tamamlanmamış veya kamulaştırma hiç yapılmamış iken kamu hizmetine ayrılarak veya kamu yararına yönelik bir ihtiyaca tahsis edilerek üzerinde tesis yapılan taşınmaz malın malik, zilyet veya mirasçılarının bu taşınmaz mal ile ilgili her türlü dava hakkının yirmi yıl geçmekle düşeceği, bu yirmi yıllık sü- renin de el koyma tarihinden itibaren başlayacağı düzenlenmekteydi. Bankası, 12.08.2017). 21 Uyuşmazlık Mahkemesi, 12.12.1970 gün ve E: 1969/184, K: 1970/326, (Ulusoy, s. 15). 22 Gürsel Kaplan, “Yeni Yasal Düzenlemelere Göre Kamulaştırmasız El Koyma Se- bebiyle Doğan Tazmin Hakkının Tabi Olduğu Usul Ve Esaslar”, Türkiye Barolar Birliği Dergisi, Mart-Nisan 2012, S.99, s. 128; Oğuz Sancakdar, İdare Hukuku Teo- rik Çalışma Kitabı, 3. Baskı, Seçkin Yayıncılık, Ankara 2013, s. 683. 23 Kutlu Gürsel, s. 383.