Türkiye Barolar Birliği Dergisi 137.Sayı

295 TBB Dergisi 2018 (137) Egemen KARACA Müdahalenin men’i davasını malik açar. Malikin dolaylı veya do- laysız zilyet olmasının bir önemi bulunmamaktadır. Paylı mülkiyet söz konusu olduğu durumlarda TMK m. 693/III’te belirtilen “Paydaşlardan her biri, bölünemeyen ortak menfaatlerin korunmasını diğer paydaşları tem- silen sağlayabilir” hükmüne binaen paydaşlardan her biri müdahalenin men’ini talep edebilir. Elbirliğiyle mülkiyet söz konusu olduğunda ise TMK m. 702/IV’te yer alan “Ortaklardan her biri, topluluğa giren hakların korunmasını sağlayabilir. Bu korumadan bütün ortaklar yararlanır.” hükmü gereğince malikler beraber dava açmak zorunda bulunmayıp herhangi bir malikin bu korumadan yararlanmasıyla, korumanın kapsamı tüm ortaklara sirayet edecektir. 75 Yargıtay, müdahalenin men’i davası kesinleşse bile hükmün icra- sına kadar bedel davasının açılabileceğinde yasaya aykırı bir yön bu- lunmadığı görüşündedir. 76 YHGK; 14.07.1971 gün ve E: 967/1-442, K: 445 sayılı kararıyla in- tifa hakkı sahibinin TMK m. 803 uyarınca müdahalenin men’i davası açabileceğini kabul etmiştir. Müdahalenin men’i davasıyla intifa hakkı sahibi, söz konusu davayı açmak için maliki zorlamaya gerek duyma- dan hakkına yapılan ihlalleri önleyebilme olanağı bulacaktır. 77 Ayrıca belirtmek gerekir ki müdahalenin men’i yanında eski hale getirme talebi de bulunmakta ise, el konulan bölüm bedeli eski hale getirme masraflarından fazla ise müdahalenin men’i ve taşınmazın eski hale getirilmesine, eski hale getirme masrafları el konulan bölüm bedelinden fazla ise, bölüm bedelinin davalı idareden tahsil edilerek taşınmazın idare adına tesciline karar verilmektedir. 78 Kamulaştırmasız el atma sonucu; ister el atmanın önlenmesi isterse el atılan taşın- mazın bedeli istensin davaya konu teşkil eden fiil, kamulaştırmasız el atmadır. El atma da ortadan kalktığına göre, davanın konusuz kaldığının kabulü gerekir.” 75 Yalçınduran, s. 69. 76 Y. 5. HD., 25.06.2004 gün ve E: 2004/4982, K: 2004/7350, (Kazancı İçtihat Bilgi Bankası, 01.09.2017), “Taşınmazına kamulaştırmasız el atılan kişi ilgili kamu tüzel kişisi aleyhine müdahalenin men’i davası açabileceği gibi bu eylemli duruma razı olduğu takdirde taşınmazın değerinin tahsili (bedel) davasını da açabilir. Kesin- leşen müdahalenin men’i kararının infaza konulmayarak bedel davasının açılma- sında yasaya aykırı bir yön bulunmadığından, bedele ilişkin davada işin esasına girilerek taşınmazın bedeli belirlenip, dava tarihinden itibaren faizi ile birlikte da- valıdan tahsiline karar verilmesi gerekir.” 77 Necla Giritlioğlu, Müdahalenin Men’i (El Atmanın Önlenmesi) Davası, İstanbul Üniversitesi Doçentlik Takdim Tezi, İstanbul 1984, s. 28-31. 78 Y. 5. HD., 17.07.2008 gün ve E: 2008/7890, K: 2008/10054, (Kutlu Gürsel, s. 422).