Türkiye Barolar Birliği Dergisi 138.Sayı

25 TBB Dergisi 2018 (138) Ersan ŞEN / Fatma Betül BODUR İHAM’a göre; telefon görüşmelerinin dinlenmesi tek başına İHAS m.8/2 uyarınca “kamu otoritesi tarafından müdahale” teşkil etmek- tedir, kayıtların kullanılmadan imha edilip edilmemesinin bir önemi yoktur. Ancak İHAM’a göre bu müdahale kanunlara uygun değildir. Şöyle ki; İHAM’ın yerleşik içtihadında müdahalenin “kanuniliği”; müda- halenin kanunlarda bir dayanağının bulunmasını, bu kanunların da ulaşılabilir ve öngörülebilir olmasını gerektirir. İsviçre Ceza Muhake- mesi Kanunu ile İsviçre Yüksek Mahkemesi içtihadına bakıldığında dinlemenin kanuni dayanağının bulunduğu açıktır ve kanunlar ula- şılabilir niteliktedir, ancak İsviçre Hukuku “öngörülebilirlik” şartını sağlamamaktadır. İHAM; Federal Kanunun şüpheli veya sanık ile ilgili bilgi aldığı- nın veya verdiğinin düşünülmesi için somut vakıalar bulunan üçün- cü kişilerin dinlenmesine izin verdiğini, ancak avukatların meslek sırlarını açıklamaya zorlanmayacağını, esasen Kanunun lafzının net olduğunu, yani bir avukatın telefonunun, bu avukat bir ceza yargıla- masında şüpheli veya sanık olmadıkça dinlenemeyeceğini, 57 bu yolla kanun koyucunun avukat ile müvekkil arasındaki güven ilişkisini ko- rumayı hedeflediğini, bu hususun Savcılık makamının kararlarında da belirtildiği, ancak yine de başvurucunun avukatlık bürosunun telefon hatlarının dinlendiğini belirtmiştir. 58 Hükümet ise; başvurucunun te- lefon hatlarının Federal Adalet ve Polis Departmanı’nın eski başkanı- nın eşi olması nedeniyle dinlendiğini, yani avukatlık mesleği sebebiyle dinlenmediğini, ayrıca süreci İsviçre telefon dinleme uygulamasında olduğu üzere Federal Posta Ofisinde çalışan bir memurun denetledi- ğini, memurun soruşturma ile ilgisiz bulduğu kayıtları belirlediğini ve hiçbir kaydın Savcılığa gönderilmediğini ifade etmiştir. 59 İHAM, Hü- kümetin cevaplarını ikna edici bulmamıştır. Mahkemeye göre; İsviçre’de kanunlar ve içtihat, avukatların mes- leki sırlarının güvence altında olduğunu belirtse de, bu güvencenin ne olduğu yazılı bir şekilde kodifiye edilmemiş olup, avukatın imtiyazları prensipte kabul edilmiş, avukatın “kişisel” işleri ile “mesleki” hayatı 57 Kopp - İsviçre, supra 51, par.68. 58 Kopp - İsviçre, supra 51, par.70. 59 Kopp - İsviçre, supra 51, par.71.