Türkiye Barolar Birliği Dergisi 138.Sayı

260 Disiplin Soruşturmasında Delil ve İspat yapılan işlemler ile disiplin amirinin iradesi yok sayılmaktadır. Ayrıca İHAM’ın Sekanina ve Avusturya kararında 142 belirttiği üzere, madde bendi ve gerekçesi farklı olsa bile beraat kararların hepsi kişinin suçsuz olduğuna ilişkindir. Bu nedenle beraat kararlarından sadece birisinin, disiplin soruşturmasında ceza verilmesine yer olmadığı kararının da- yanağını oluşturması masumiyet karinesinin de ihlalini oluşturmakta- dır. Ayrıca yasaklı eylemin disiplin ve ceza mevzuatında düzenleniş tarzı farklı olduğundan objektif ve sübjektif unsurlar da farklılık arz etmektedir. Bu noktada önemle belirtmek gerekir ki, her iki sistemde- ki delil elde etme yöntemlerinin birbirinden farklı olması nedeniyle dosyadaki deliller de birbirinden ayrı olabilmektedir. Bu delillere göre karar veren hâkim ile disiplin amiri, kendi dosyalarındaki delilleri ser- bestçe takdir ettiklerinden aynı eylem nedeniyle verilecek kararların farklı olması gayet doğal olarak kaçınılmazdır. Bir diğer tartışma konusu ise ceza yargılamasında özellikle koru- ma tedbirleri ile elde edilen delillerin disiplin soruşturmasında kulla- nılıp kullanılamayacağına ilişkindir. İlk olarak belirtmek gerekirse, sırf disiplin soruşturmasında kullanılmak üzere CMK’da yer alan koruma tedbirlerine başvurulamaz. Buna karşın, aynı eylemden dolayı disiplin soruşturmasının yanı sıra ceza yargılaması yapılıyorsa, bu yargılama- da başvurulan koruma tedbirleri sonucu elde edilen delillerin disiplin soruşturmasında kullanılabileceği ileri sürülmektedir. Baş’a göre, ör- neğin iletişim kayıtlarının CMK m.135’e göre hukuka uygun bir şekil- de elde edilmesi durumunda mahkeme dosyası istenmeli ve kayıtlar disiplin soruşturmasında kullanılmalıdır. 143 Aynı görüşte olan Çak- mak, kamu disiplininin son derece olumsuz etkileneceği gerekçesiyle, ceza muhakemesinde elde edilen delillerin disiplin soruşturmasında kullanılabileceğini ifade etmektedir. 144 Ancak Arslan, örneğin iletişi- min denetlenmesi tedbirine ilişkin olarak kanunda yer alan şartlara bakılması gerektiğini, bu yüzden CMK m.135/6’daki katalogda yer alan suçlar dışında bu tedbir sonucu elde edilen delillerin kullanılama- yacağını belirtmektedir. 145 Arslan’ın görüşüne katılmakla birlikte, ka- taloğa ilişkin sınırlamanın yanı sıra bu tedbirlerin sadece soruşturma 142 İHAM, Başvuru No:13126/87. Bkz. Feyzioğlu, Suçsuzluk, s.153. 143 Baş, s.302. 144 Çakmak, s.82. 145 Arslan, İletişim, s.37-40.