Türkiye Barolar Birliği Dergisi 138.Sayı

28 İnsan Hakları Avrupa Mahkemesi İçtihadında Avukatın Sır Saklama Yükümlülüğünden ... Bahsigeçen AB direktifleri, karara konu somut başvurudan önce Belçika Anayasa Mahkemesi tarafından ABAD’a iletilmiş olup, ABAD’ın C-305/05 sayılı ve 26 Haziran 2007 tarihli Ordre des barreaux francophones et germanophone ve Diğerleri - Bakanlar Konseyi kararında di- rektiflerin, müvekkilin İHAS m.6 ile korunan dürüst yargılanma hakkı ile bağdaşıp bağlaşmadığı denetlenmiş, düzenlemelerin müvekkillerin tahdidi ( “numerus clausus” ) olarak düzenlenmiş işlemleri ile sınırlı ol- duğundan, bu işlemlerin doğası gereği adli işlem gerektirmediğinden, zaten avukatın adli işlem, adli işlem başlatma veya bunlardan kaçın- ma ile ilgili işlerinin direktiflerin kapsamı dışında olduğundan bahisle, dürüst yargılanma hakkı ile bağdaştığı sonucuna ulaşılmıştır. 69 2.3.2. Tarafların Savları Başvurucunun iddiası; Ordre des barreaux francophones et germa- nophone ve Diğerleri kararına konu başvurudan farklı olarak, müvek- kilin İHAS m.6 ile korunan hakkı ile değil, avukatın İHAS m.8 ile ko- runan hakkı ile ilgilidir. Başvurucuya göre; düzenlemelerde yer alan “işlem” ve “şüphe” terimleri belirsiz olduğundan, İHAS m.8’e yapı- lan müdahale yasayla öngörülmüş sayılmamaktadır. 70 Müdahalenin yasayla öngörüldüğü varsayıldığında dahi (meşru bir amaca hizmet ettiği belli olduğundan), demokratik toplum gereklerine uygun olma- dığı açıktır. 71 Başvurucu; avukatların şüphe duydukları hallerde bunu ihbar etmek zorunda bırakılmaları, avukatlık mesleğinin toplumsal amacına aykırı olup, avukatların geleneksel rollerini şüpheye düşür- düğünü, avukatların sır saklama yükümlülüğü ile sanıkların kendi aleyhlerine tanıklık yapmama hakları arasında bir bağ bulunduğunun İHAM içtihadı ile de teyit edildiğini, 72 kara para aklama ile mücadele edilmesi gerektiğini, ancak alınan bu önlemin gözetilen meşru amaçla orantılı olmadığını, çünkü avukatların merkezi mali istihbarat birimi- ne çalışanlar haline getirildiğini, Fransız Ceza Hukuku’nun kara para aklama hususunda sert olduğunu, müvekkiline kara para aklamaya varabilecek işlemleri yapmaması yönünde tavsiye vermeyen avukatın zaten yardım ve yataklıkla cezalandırılabileceği ve meslekte nakit iş- lemlerin yasak olduğunu ifade etmiştir. 73 69 Michaud - Fransa, supra 63, par.29. 70 Michaud - Fransa, supra 63, par.59. 71 Michaud - Fransa, supra 63, par.60. 72 Bkz. Andre ve Diğeri - Fransa, supra 40. 73 Michaud - Fransa, supra 63, par.64-67.