Türkiye Barolar Birliği Dergisi 138.Sayı

365 TBB Dergisi 2018 (138) Gönenç GÜRKAYNAK / Hilal ÖZÇELİK / Ali TUNÇSAV Bu kapsamda, bu makaleye konu olan ve rekabet hukukunda indirim sistemlerine ilişkin ekonomik değerlendirmeler hususunda önemli tartışmalara yol açan Intel dosyası, Rehber’in yayımlanmasın- dan sonra Komisyon tarafından sadakat indirimlerinin rekabet üze- rindeki etkilerinin “daha ekonomik bir yaklaşım” ile analiz edildiği ve özellikle AEC Testi’nin de uygulandığı ilk soruşturma olmuştur. Ayrıca, sadakat indirimlerine ilişkin “şekilci” bulunan Avrupa Birliği Mahkemeleri’nin istikrarlı içtihadında etki odaklı yaklaşım doğrultu- sunda bir kırılım olup olmayacağına dair bir öngörü sağlamış olması, Intel’i son yılların en önemli kararı haline getirmiştir. Bununla birlikte, her ne kadar Genel Mahkeme Intel’in sunmuş olduğu ekonomik delil- leri yeteri kadar değerlendirmeyip etki odaklı yaklaşım konusundaki beklentileri sarsmış olsa da, ABAD’ın (i) Genel Mahkeme’nin kararı- na bu açıdan katılmaması ve bu kapsamda (ii) Genel Mahkeme’nin Intel’in iddia edilen dışlayıcı faaliyetlerinin pazar kapama etkisinin olmadığını kanıtlamak amacıyla mahkemeye sunmuş olduğu ekono- mik delilleri değerlendirmesi gerektiği gerekçesiyle kararı bozması, bu kırılım beklentisini yeniden canlandırmıştır. Nitekim Komisyon tarafından ortaya koyulan görüş doğrultu- sunda Genel Mahkeme, dosya kapsamında uygulanan sadakat indi- rimlerinin fiyatlamaya ilişkin bir davranış olarak ele alınamayacağını söylemiş 65 ve fiyat-maliyet temelli ekonomik bir analiz yapılmaksızın, bu indirim sistemlerinin varlığının başlı başına bir ihlal teşkil edeceği- ne işaret etmiştir. Özellikle, ekonomik unsurlar da dâhil olmak üzere dosya kapsamındaki mevcut tüm koşulların bütün boyutlarıyla değer- lendirilmesi yönündeki güncel AB içtihatları 66 göz önüne alındığında, bu şekilci yaklaşım elbette ki çeşitli haklı eleştirilere maruz kalmıştır. Bu eleş- tirilerin başında Nils Wahl tarafından ABAD’a sunulan görüş yer al- maktadır. Nitekim yukarıda da açıklanmış olduğu üzere, Wahl hâkim durumdaki teşebbüslerin uyguladıkları indirim sistemlerinin analizi nokta- sında yeni ve yeknesak bir hukuki çerçeve oluşturulabilmesi adına , dosya- mer Harm”, Journal of European Competition Law & Practice, 2014, Vol. 5, No. 8, s.7, (çevrimiçi) https://academic.oup.com/jeclap/article/5/8/521/1821424 , (Erişim Tarihi: 21.02.2018). 65 Case T-286/09 Intel Corp v Commission [2014] ECR II-0000, para. 99. 66 Case C-95/04 British Airways v Commission [2007] ECR I-2331, para. 61-67 ve Case C-549/10 P Tomra Systems and Others v Commission [2012] ECR I-0000.