Türkiye Barolar Birliği Dergisi 138.Sayı

85 TBB Dergisi 2018 (138) Rezan EPÖZDEMİR zayı kaldıran şahsi bir sebeptir ve 5237 Sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 41. maddesindeki 24 düzenlemede belirtildiği üzere suç ortaklarına bir etkisi olmaz. 25 Aşağıda etraflıca gönüllü vazgeçmenin neden cezalan- dırılmadığına ilişkin görüşlere yer verecek ve sonrasında kurumun ya- pısı ve hukuki niteliğine ilişkin düşüncelerimizi açıklayacağız. Gönüllü vazgeçmenin neden cezalandırılmadığına ilişkin görüşle- re değinmeden önce, gönüllü vazgeçen faile ceza verilmemesine yöne- lik yapılan eleştirilerden bahsetmekte fayda vardır. Zira gönüllü vaz- geçen faile ceza verilmemesi doktrinde birçok yönden eleştirilmiştir. İcraya başlayan ve tehlikeliliğini ortaya koyan failin cezalandırılma- masının adalet duygusuna zarar vereceği, toplumdaki dengeyi bozan failin sonuçlarına katlanması gerektiği bu eleştirilerden bazılarıdır. Hakeza gönüllülük durumunun hangi kıstaslara göre belirleneceği ve bunun tespitindeki zorluk da bir eleştiri olarak ileri sürülmüştür. Yine, icra hareketlerini bitiren faili, kurtulma şansı kalmadığı gerekçesiyle suçu tamamlamaya iteceği yönünde eleştiriler mevcut olsa da, bilhas- sa son eleştiri 5237 sayılı Kanun ile yapılan yeni düzenleme karşısında kanaatimizce hukuki dayanaktan yoksun hale gelmiştir. A. Doktrindeki Teoriler 1. Hukuk Teorileri: Gönüllü vazgeçmenin niçin cezalandırılmadığına ve bu kapsamda suç teorisindeki yeri hakkında başlıca teoriler hukuk teorileri ve suç politikası teorileri olarak ikiye ayrılmaktadır. Esas itibariyle hukuk te- orileri taraftarları, failin icrasına başladığı suç yolundan dönmesi sebe- 24 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu Madde 41: (1)İştirak halinde işlenen suçlarda, sadece gönüllü vazgeçen suç ortağı, gönüllü vazgeçme hükümlerinden yararlanır. (2) Suçun; a) Gönüllü vazgeçenin gösterdiği gayreti dışında başka bir sebeple işlenmemiş olması, b) Gönüllü vazgeçenin bütün gayretine rağmen işlenmiş olması, Hallerinde de gönüllü vazgeçme hükümleri uygulanır. 25 “…Öte yandan, gönüllü vazgeçme şahsi bir cezasızlık sebebi olarak öngörüldü- ğünden dolayı, bunun diğer şeriklere etkisi yoktur. TCK’nın 41. maddesine göre sadece gönüllü vazgeçen bu vazgeçmeden yararlanacak, hareketin nedensellik değerini ortadan kaldırmayan diğer şeriklerin sorumlulukları sürecektir…” (Yar- gıtay Ceza Genel Kurulu, 2014/10-183, 2015/62, 24.3.2015, www.kazanci.com )