Türkiye Barolar Birliği Dergisi 140.Sayı

284 Tıbbi Konsültasyon ve Kusurun Paylaştırılması Sorunu Ancak bu durumda da yine özen borcu söz konusudur. Burada da ve- kalet sözleşmesindeki özen borcu ile ilgili hüküm kıyasen uygulana- bilecektir. 134 Vekalet sözleşmesinde önemli olan vekilin belirli bir sonuca yöne- lik edim fiilini özenle yerine getirmesi gerekliliğidir. Sonuç sorumlu- luğu içermeyen vekalet sözleşmesinde özen borcunun anlam ve önemi çok yüksektir. 135 Teşhis ve tedavi sözleşmesinin konusu, taraflardan birinin (hasta- nın) bedensel bütünlüğüdür. Hekimin iş yapacağı yer hastanın bede- nidir. Tedavi sırasında yapılan bir yanlışlık ya da dikkatsizlik mal za- rarına değil doğrudan can zararına neden olacağından, hekim yüksek özen göstermek zorundadır. 136 1) Özen Kavramı ve Borcu Kelime anlamı ile özen, “ bir işin elden geldiğince iyi olmasına çabalama, özenme, itina, ihtimam ” şeklinde ifade edilmektedir. 137 Özen kavramına Türk Borçlar Kanunu’nun (TBK) çeşitli maddelerde yer verilmiş ol- 03.05.2018). 134 Yarg. 9.HD , T. 18.11.1991, E. 1991/8375 K. 1991/143367 “Devlet, Üniversite, Be- lediye ve SSK’ya ait hastaneler ile doktor arasındaki ilişki ilke olarak kamusal bir ilişkidir. Ancak hastanede çalışan doktorun, hastane ile eylemli ilişkisi ne olursa olsun, tedavi söz konusu olduğu durumlarda, kurum sigortalısı veya kurumun tıbbi yardımından yararlanan sigortalı yakını hasta ile kurumun çalıştırdığı ve tıbbi yardımda bulunan doktor arasındaki ilişkinin vekâlet ilişkisi olduğu baskın görüş olarak kabul edilmektedir. Nitekim Yargıtay uygulaması da aynı ilkeleri benimsemiştir.” Bkz. Çelik, s. 9. 135 Şebnem Akipek Öcal, Şahsen İfa, Sadakat ve Özen Gösterme (m. 506), Vekâlet Sözleşmeleri Kısa Şerhi, İstanbul 2017, s. 74. Yarg. 13. HD, T. 07.02.2005, E. 2004/12088, K. 2005/1728 “Vekil vekâlet görevine konu işi görürken yöneldiği so- nucun elde edilmemesinden sorumlu değil ise de, bu sonuca ulaşmak için göster- diği çabanın, yaptığı işlemlerin, eylemlerin ve davranışların özenli olmayışından doğan zararlardan dolayı sorumludur. Vekil işçi gibi özenle davranmak zorun- da olup, en hafif kusurundan bile sorumludur. O nedenle doktorun meslek ala- nı içinde olan bütün kusurları, hafif de olsa, sorumluluğun unsuru olarak kabul edilmelidir. Müvekkil (hasta), mesleki bir iş gören doktor olan vekilden, tedavinin bütün aşamalarında titiz bir ihtimam ve dikkat göstermesini beklemek hakkına sahiptir. Gereken özeni göstermeyen vekil, BK’nın 394/1 maddesi hükmü uya- rınca, vekâleti gereği gibi ifa etmemiş sayılmalıdır.” Bkz. http://www.kararara. com/forum/viewtopic.php?f=47&t=1932, (Erişim Tarihi: 03.05.2018). 136 Çelik, s. 7. 137 TDK Büyük Türkçe Sözlük, http://www.tdk.gov.tr/index.php?option=com_ bts&view=bts&kategori1= veritbn&kelimesec=252637 (Erişim Tarihi: 02.04.2018).