Türkiye Barolar Birliği Dergisi 140.Sayı

288 Tıbbi Konsültasyon ve Kusurun Paylaştırılması Sorunu Hekimlerin özen yükümü denilince, tıbbi müdahalenin her aşa- masında (teşhis, tedavi, ameliyat, bakım gibi) teorik ve uygulamalı tıp alanında genel kabul görmüş mesleki ilke ve kurallara uygun davran- ma 149 zorunluluğu anlaşılır. 150 2) Özenin Ölçüsü TBK m. 506/III’de “Vekilin özen borcundan doğan sorumluluğunun belirlenmesinde, benzer alanda iş ve hizmetleri üstlenen basiretli bir vekilin göstermesi gereken davranış esas alınır .” Vekalet sözleşmesine dayalı iş ve hizmet gördüğü hallerde veki- lin özen ölçüsü, basiretli 151 vekilin davranışıdır. 152 Bu anlamıyla özen borcu, ortalama objektif hekim tipinin aynı olayda göstermesi kendi- sinden beklenen özen derecesinde davranması demektir. 153 Buna göre, hekimin bir uzman hekim olup olmadığı, klinik tecrübesinin azlığı veya çokluğu, çift dalda uzmanlık diplomasına sahip olup olmadığı ve aynı zamanda akademik unvanının bulunup bulunmadığı, somut samı (m. 504), Vekalet Sözleşmeleri Kısa Şerhi, İstanbul 2017, s. 41-42.Yargıtay 1. HD, T. 02.06.2016, E. 2016/6395, K. 2016/6823 (www.sinerjimevzuat.com.tr , Eri- şim Tarihi:05.04.2018). 149 Hastayı aydınlatma, rızasının alınması, sır saklama yükümlülüğüne uygun dav- ranma ve kayıt tutma gibi. 150 Tandoğan, s. 416; Başpınar, Sempozyum, s. 27; Demir, Sorumluluk, s. 243. Tıp biliminin genel kabul gören standartlarından her sapma, sözleşmenin ihlalinin gerçekleşmesi için yeterlidir. Gümüş, s. 222. 151 Sözlük anlamına göre basiret, “gerçekleri yanılmadan görebilme yeteneği, uzağı görüş, seziş, anlayış, kavrayış, sağgörü, vizyon” olarak ifade edilebi- lir. TDK Büyük Türkçe Sözlük, (http://www.tdk.gov.tr/index.php?option =comgts&kelime=basiret, Erişim Tarihi: 02.04.2018). 152 818 sayılı eski Borçlar Kanunu’nda vekilin özen borcu düzenlenirken, iş sözleş- mesinde işçinin göstermesi gereken özen esas alınmışken, 6098 sayılı Türk Borçlar Kanunu’nda bu konu ile ilgili değişikliğe gidilerek, benzer alanda iş ve hizmetleri üstlenen basiretli bir vekilin göstermesi gereken davranış esas alınmıştır. Madde gerekçesinde kanun koyucu, “Fıkrada, vekilin özen borcundan doğan sorumlulu- ğun belirlenmesinde, objektif bir ölçüte yer verilmiştir. Buna göre, benzer alanda iş ve hizmetleri üstlenen basiretli bir vekilin göstermesi gereken davranış esas alınacaktır” açıklamasını yapmıştır. Yarg. 1. HD, T. 05.03.2015, E. 2014/19241, K. 2015/1318 “Vekilin özen borcundan doğan sorumluluğun belirlenmesinde, “ben- zer alanda iş ve hizmetleri üstlenen basiretli bir vekilin göstermesi gereken davra- nış esas alınır” hükmüne yer verilmiştir…Bu sorumluluk BK’da daha hafif olan iş- çinin sorumluluğuna kıyasen belirlenirken, TBK’da benzer alanda iş ve hizmetleri üstlenen basiretli bir vekilin sorumluluğu esas alınarak daha da ağırlaştırılmıştır.” (www.sinerjimevzuat.com, Erişim Tarihi: 04.04.2018) 153 Demir, Sorumluluk, s. 243.