Türkiye Barolar Birliği Dergisi 140.Sayı

374 “Alternatif” Bir Uyuşmazlık Çözüm Yolu (Arabuluculuk) Aracılığıyla “Alternatif” İş Hukukuna Doğru Oysa, AYM’nin 6325 sayılı HUAK’ın bazı maddelerinin AY’ye ay- kırılığı iddiasıyla açılan iptal davasında verdiği kararında “...Tarafla- rın, arabulucuya başvurmak, süreci devam ettirmek, sonuçlandırmak veya bu süreçten vazgeçmek konusunda serbest oldukları açıkça ifâde edilmiştir…” 42 denilerek, HUAK’nun m.3/1 hükmünün AY’ya aykırı- lık oluşturmadığı vurgulanmıştır. Belirtmek gerekir ki, öğretide bir görüşe göre, her temel hakta ol- duğu gibi etkili yargısal koruma da sınırsız bir hak değildir. 43 Yargıya erişim hakkı, sınırsız ve koşulsuz olarak istenilen zaman yargıya baş- vurulması anlamına gelmemelidir. Etkili yargısal koruma, en azından arabuluculuğa başlama zorunluluğunu da içerecek şekilde yeniden tanımlanmalıdır. Arabuluculuğu başlatmak zorunlu hale getirilse bile, bu zorunluluk tarafların özerkliğini veya arabuluculuk sürecindeki pozisyonunu etkilemeyecektir. Taraflar arabuluculuk sürecini başlat- makla veya arabuluculuk toplantısına katılmakla yükümlü olmalarına rağmen, süreci istedikleri zaman son verme özgürlüğüne sahip olduk- ları sürece sürecin gönüllülük ilkesi korunmuş olur. Bu görüştekilere göre, zorunlu arabuluculukla zorunlu hakemlik arasında büyük bir fark vardır. Arabuluculukta taraflar bir anlaşmaya varmayıp her za- man arabuluculuk sürecini bırakıp mahkemeye başvurabilir. 44 Ancak İşMahK ile öngörülen düzenleme, taraflara arabuluculuk sürecini istedikleri zaman son verme özgürlüğünü bile tanımamakta- dır Sonuç olarak, arabuluculuğun zorunlu hale getirilmesi, arabulu- culuğun gönüllü olması ve bireylerin özerk karar verme ilkelerine 45 ve AYM kararlarına da açıkça aykırıdır. 42 AYM 10.07.2013, E.2012/94, K.2013/89, RG. 25 Ocak 2014, S. 28893. 43 ECtHR (2013); Carrie Menkel-Meadow/ Harold I. Abramson, Mediating Multi- culturally: Culture and the Ethical Mediator, Georgetown Law Faculty Publica- tions and Other Works: 961, 2011. https://scholarship.law.georgetown.edu/facpub/961. 44 Vilches ve diğ. (2016). 45 Jacqueline M. Nolan-Haley, “Is Europe Headed Down the Primrose Path with Mandatory Mediation?”, North Carolina Journal of International Law and Commercial Regulation , 2012, Vol. 37. https://scholarship.law.unc.edu/cgi/viewcontent.cgi?referer=https ://www. google.com.tr/ &httpsredir=1&article=1967&context=ncilj; Vilches ve diğ. (2016).