Türkiye Barolar Birliği Dergisi 140.Sayı

384 “Alternatif” Bir Uyuşmazlık Çözüm Yolu (Arabuluculuk) Aracılığıyla “Alternatif” İş Hukukuna Doğru b. Alenilik İlkesi Açısından Sorunlar Alternatif uyuşmazlık çözüm yollarına ilişkin prosedürler özel ve gizlidir. HUAK m. 4 uyarınca, taraflarca aksi kararlaştırılmadıkça arabulu- cu, arabuluculuk faaliyeti çerçevesinde kendisine sunulan veya diğer bir şekilde elde ettiği bilgi ve belgeler ile diğer kayıtları gizli tutmakla yükümlüdür. Aksi kararlaştırılmadıkça taraflar ve görüşmelere katı- lan diğer kişiler de bu konudaki gizliliğe uymak zorundadırlar. Dolayısıyla alternatif uyuşmazlık kararları, mahkeme kararlarının aksine taraflara ait kabul edilir ve yayımlanmazlar. Bu nedenle adil yargılanma hakkının temel unsurlarından biri olan aleniyet ilkesinin gerçekleşmesi mümkün değildir. Bu durum yasal emredici (kamu düzeninden) olan düzenlemele- re aykırı, adil olmayan, keyfi kararlar alınmasına yol açar, uyuşmaz- lık tarafı işçilerin önceki kararları öğrenmesi önünde önemli bir engel oluşturur. c. İçtihat Birliği ve Sonuçlarda Eşitlik İlkeleri Açısından Sorunlar Arabuluculuğun zorunlu olması, ana akım uyuşmazlık çözüm yolu haline dönüşmesine ve yargılamanın yerini almasına, yargıla- mayla sağlanan adalet ve hakkaniyetin yerini ödün vererek anlaşma- nın almasına yol açar. Arabuluculukta ödün vererek anlaşmak esas olduğu için, her kararın farklı olması, farklı kişiler veya farklı gruplar için farklı adalet düzeylerinin ortaya çıkması kaçınılmazdır ve dolayı- sıyla benzer davalarda sonuçlarda eşitliğin ve içtihat birliğinin sağlan- ması da mümkün değildir. 63 Unutmamak gerekir ki kurum ve kavramları sürekli değişime açık iş hukukunun gelişiminde yargının çağdaş yorumları büyük rol oy- namış, gerek ülkemizde gerekse diğer ülkelerde yargının benimsediği 63 Michael Delikat /Rene Kathawala, “Arbitration of Employment Discrimination Claims Under Pre-Dispute Agreements: Will Gilmer Survive?’’, Hofstra Labor & Employment Law Journal , 1998, Vol. 16, No. 1, s.83-131; Lipsky ve Seeber (2000), s.37-49.