Türkiye Barolar Birliği Dergisi 141.Sayı

213 TBB Dergisi 2019 (141) Recep KAHRAMAN dir. Kavramlar sübjektif açıdan benzerdir. Ancak objektif açıdan ba- kıldığında kavramların farklı olduğu görülmektedir. Nüfuzun kötüye kullanılmasında kamu görevlisi, sıfatını görevine dâhil bir iş ya da ey- lemle ilgili olarak kullanırken sıfatın kötüye kullanılmasında ise iş ya da eylemle illiyet bağının kurulması gerekli değildir. 9 Görev, yetkilendirilen iş ya da eylemin yerine getirilmesi hali olup mevzuat ve talimatlarla belirlenmektedir. 10 Toplumu oluşturan birey- ler adına yürütülen faaliyetlerin kamusal faaliyet olması bu faaliyet- lerin kamu gücü adına yerine getirilmesiyle doğrudan bağlantılıdır. 11 Bireyler adına yürütülen faaliyetin icrasına belli usul ve esaslar çerçe- vesinde katılan kişiler kamu görevlisi sayılır. Bu kişiler kamu idaresine ait olan yetkinin kullanılmasında kamu otoritesine bağlı olduklarından bu yetkinin kullanılması sırasında kamu görevlisi olan kişi, faaliyetin gereklerine uygun hareket etmelidir. İşte görevi kötüye kullanma hali bu yükümlülüğün ihlali halinde ortaya çıkmaktadır. 12 Sıfat, kamu görevlisinin özel niteliği iken görev ise yükümlü oldu- ğu iş ya da eylemin yerine getirilmesidir. Bu halde sıfatın kötüye kulla- nılmasının sübjektifliği, görevin kötüye kullanılmasının ise objektifliği öne çıkmaktadır. Sıfatın kötüye kullanılması ile görevin kötüye kulla- nılmasını ayırt eden husus, sıfatın kötüye kullanılmasında doğrudan göreviyle bağlantılı olmasa da kamu görevlisi, görevli sıfatını kötüye kullanmaktadır. Bunu kötüye kullanmasının sebebi ise sıfatıyla bireyi korkutmasından kaynaklanmaktadır. Nüfuz ve görevi kötüye kullan- ma hallerini karşılaştırdığımızda ise nüfuzu kötüye kullanmanın her ne kadar sübjektifliği öne çıksa bile kamu görevlisi yerine getirdiği gö- revden kendisini soyutlamamaktadır. Diğer ifadeyle görevini yerine 9 Faruk Erem, İrtikâp Cürmü, Ajan Türk Matbaası, 1964, s. 4; Benzer görüşü savu- nan Yargıtay’a göre nüfuzun kamu görevlisi tarafından kötüye kullanılmasında görevine dâhil olan işle illiyet bağı bulunmalıdır. “Nüfuz, kamu görevlisinin gö- revinin vermiş olduğu yetki ve imkânlar nedeniyle sahip olduğu güç ve etkinlik; bunun kötüye kullanılması ise yetki ve imkânların sağladığı ayrıcalıklı üstün ko- numdan yararlanarak görevlinin kendisi ya da başkasına yarar sağlaması olup, kamu görevlisi görevi gereği sahip olduğu gücü haksız yarar elde etme amacıyla kullanmaktadır”. (CGK. 29.01.2013, 5-1269/26). 10 Manzini, s. 239. 11 İzzet Özgenç, İrtikâp, Rüşvet ve Görevi Kötüye Kullanma Suçları, Seçkin Yayıne- vi, Ankara, 2013, s. 153. 12 Yaşar/Gökcan/Artuç, s. 7542; Benzer görüş için ayrıca bkz. Şahbaz, s. 2840; Mag- giore, s. 145.