Türkiye Barolar Birliği Dergisi 141.Sayı

263 TBB Dergisi 2019 (141) Ş. Barış ÖZÇELİK tılan paya özgülenen kısımla sınırdaş olsa bile, TMK 732 vd. hükümleri uyarınca sahip olduğu önalım hakkını kullanamamaktadır. 36 Oysa ki; sınırdaş tarım arazileri arasında kanundan doğan bir önalım hakkının kabulünü gerektiren tüm ekonomik sebepler, paylı mülkiyete tâbi ta- rımsal taşınmazlarda fiilî taksim anlaşması uyarınca paydaşlarca kulla- nılan arazi parçaları açısından da aynen geçerlidir. Bu nedenle, tarımsal taşınmazlarda, fiilî taksim olsa dahi, hakkın kötüye kullanıldığının ka- bulünü gerektiren başkaca sebepler bulunmadıkça, payın paydaşlar dı- şında bir kimseye satışı halinde yasal önalım hakkı kullanılabilmelidir. Böylece değinilen çelişki de ortadan kalkmış olacaktır. SONUÇ Yasal önalım hakkının amacı ve ilgili mevzuatta meydana gelen bazı gelişmeler göz önünde bulundurulduğunda, Yargıtay’ın bu ça- lışmada ele alınan uygulamasının kısmen isabetli, kısmen de isabetsiz olduğu sonucuna varılmaktadır. Uygulamanın isabetli olduğu nokta, fiilî taksim sonucunda, yasal önalım hakkından beklenen faydanın ortadan kalktığı durumlardır. Bu durumla özellikle üzerinde birbirlerinden bağımsız olarak kullanı- lan yapılar veya yapı kısımları bulunan taşınmazlarda karşılaşılır. Zira bu tür taşınmazlarda fiilî taksim, paylı mülkiyetin adeta “kâğıt üzerin- de” kalmasına yol açmaktadır. Bu nedenle söz konusu taşınmazlarda, yasal önalım hakkının kullanılamaması gerekir. Buna karşılık, tarımsal taşınmazlar bakımından, incelenen uygu- lamanın isabetli olmadığını söylemek mümkündür. Çünkü bu tür ta- şınmazlarda, fiilî taksime rağmen, yasal önalım hakkından beklenen fayda varlığını devam ettirir. Öte yandan, TKAKK 8/İ-II hükmünde, tek kişi mülkiyetine tâbi sınırdaş tarımsal taşınmazların maliklerine dahi yasal önalım hakkı tanınmış iken, paylı mülkiyete tâbi bir tarım- sal taşınmazda, salt fiilî taksim nedeniyle yasal önalım hakkının kul- lanılamaması, izahı güç bir çelişki ortaya çıkarmaktadır. Bu nedenle Yargıtay’ın, en azından tarımsal taşınmazlar açısından, içtihadını göz- den geçirmesi gerektiği düşünülmektedir. 36 Aynı yönde bkz. Bülent Nuri Kurdoğlu, “Ön Alım Davalarında Dürüstlük Kuralı ve Sınırları”, http://bnkurdoglu.blogspot.com/2016/09/on-alim-davalarinda- durustluk-kurali-ve.html?m=1, E.T.: 31.8.2018.