Türkiye Barolar Birliği Dergisi 142.Sayı

317 TBB Dergisi 2019 (142) Mustafa ZORLUEL nin hususiyetinden izler taşıyorsa ve diğer şartları da sağlıyorsa eser olarak kabul edilebilecektir. 54 Hirsch’e göre, “Eser ancak yaratıcı bir fikrî çalışma mahsulü ola- bilir. Yaratıcı bir muhayyele mahsulünü diğerlerinden ayıran vasıf, mübdiinin şahsiyetinden aldığı hususiyettir.” 55 Bu durum ise, sübjek- tif şartı ifade etmektedir. 56 Dolayısıyla sübjektif şarta göre fikrî ürün ancak yaratıcı bir fikrî çalışmanın ürünüyse ve sahibinin hususiyetini taşıyorsa FSEK anlamında eser olarak kabul edilecek ve telif hakkına konu olabilecektir. Hususiyet, eseri ortaya koyan şahsın eserde ifade- sini bulan bilgi birikimini, bireyselliğini, kişiliğini ve yaratıcı katkısı- nı ifade etmektedir. Bilgi birikimi, kişilik, bireysellik ve yaratıcı katkı, anlatımla ve üslupla birlikte eserde ifadesini bulur. 57 Eser sahibinin, yaratıcı ruhunu ve kişiliğini esere aksettirmesi gerekir. 58 Eser sahibinin bunu gerçekleştirmesi ise, bilgi birikimine, yaratıcı ruha, kişiliğe daya- lı olarak eseri ortaya koyuş şekli, her bilim ve sanat insanında farklılık arz eden üslup ve anlatımla ortaya çıkmaktadır. 59 Eser sahibi ortaya koyduğu üslup ve anlatımla birlikte esere hususiyetini yansıtmakta, yaratıcı fikrî çalışması neticesinde ortaya çıkan ürünleri algılanabi- lir hale getirmektedir. Bir fikrî ürünün FSEK anlamında eser olarak korunmasında korumanın konusu da eserin meydana getirilmesin- de kullanılan anlatım ve üsluba dolayısıyla sahibinin esere yansıyan hususiyetine ilişkin gerçekleşmektedir. 60 Yargıtay Ceza Genel Kurulu tarafından verilen, 2018 yılına ait bir kararda da bu hususa ayrıca vur- gu yapılmıştır. 61 Yine Ticaretle Bağlantılı Fikrî Mülkiyet Hakları An- 54 Tekinalp, s. 108-109. 55 Hirsch, s. 131. 56 Hirsch, s. 131. 57 Tekinalp, s. 105 vd.; Suluk/Orhan, s. 143-144; Ateş, Eser, s. 75-77; Kılıçoğlu’na göre, sahibinin hususiyetini taşıma unsuru esasen fikrî mülkiyet hukuku alanında geçerli olan yenilik ilkesini ifade eder. Kılıçoğlu, s. 109 vd. 58 Suluk Orhan, s. 144. 59 Tekinalp, s. 105-107; Ateş, Eser, s. 76-77. 60 Tekinalp, s. 10; Suluk/Orhan, s. 118 vd. 61 “…Kanuni tanımlardan hareket edildiğinde; fikrî bir ürünün 5846 sayılı Kanun’un 1/B maddesinin (a) bendi kapsamında eser olarak korunması için objektif ve süb- jektif olmak üzere iki unsur bulunmaktadır. Objektif unsur kanunda sayılan eser türlerinden birine dâhil olma, sübjektif unsur ise sahibinin hususiyetini taşımadır. Bir eser üzerindeki hakkın, yani korumanın konusunu ‘fikir’ değil, onun maddi bir araç üzerine tespit edilmekle bağımsız bir özellik kazanan ve şekillenen ifade ediliş tarzı (üslup) oluşturduğundan, aynı zamanda eserin bir materyal üzerinde şekillenmesi (sabitlenmesi) de gereklidir. Sadece düşünce aşamasında kalan fikrî