Türkiye Barolar Birliği Dergisi 142.Sayı

35 TBB Dergisi 2019 (142) Cengiz Ozan ÖRS CMK’nın 125. madde düzenlemesi nedeniyle belgeyi incelemeye de- vam etmemelidir. 80 Kaymaz ise, devlet sırrı niteliğinde bulunmayan delillerin, devlet sırrı niteliğindeki belgelerin saklandığı yerlerde aranmasının müm- kün olup olmadığını değerlendirirken yukarıda sorduğumuz soruyu da yanıtlamaktadır. Kaymaz , devlet sırrı niteliğindeki belgelerin bu- lunduğu yerlerde soruşturma makamlarının delillere erişememesinin hukuk devletinde kabul edilemeyeceğini belirtmekle birlikte farklı görüştedir. Kaymaz ’a göre, CMK’nın 125. maddesine göre soruşturma aşamasında hâkim tarafından bile devlet sırrı niteliğindeki belgelerin bulunduğu yerlerde arama yapılması mümkün değildir. Çünkü bir belgenin soruşturulmakta olan eylem ile ilgili olup olmadığının an- laşılması için okunması ve incelenmesi lazımdır. Oysa CMK’nın 125. maddesine göre devlet sırrına ilişkin belgeler soruşturma aşamasında incelenemez. Soruşturma aşamasında bir suça ilişkin delillerin elde edilebilmesi amacıyla devlet sırrı niteliğindeki belgelerin muhafaza edildiği yerlerde arama yapılması için, CMK’nın 125. maddesinin de- ğişmesi gerekmektedir. 81 Görüleceği üzere konu tartışmalıdır. Her iki görüş de farklı açı- lardan haklılık içermektedir. Belgeleri incelemek, isnat konusu suçla sınırlı olarak bu belgelerin bulunduğu yerlerde arama yapmak hakkını da içerir. 82 Peki, bunun tersi de geçerli midir? Yani bazı belgeleri ince- leme yetkisi bulunmadığında bu belgelerin bulunduğu yerlerde ara- ma yapılabilir mi? Soruşturma aşamasında devlet sırrına ilişkin belge- ler incelenemediğine ve bu belgelerin bulunduğu yerlerde yapılacak arama en azından belgeleri incelemeye başlamayı gerektireceğine göre mesele zaman bakımından olmaktadır. Başka bir deyişle, belgelerin in- celenmeye başlanması inceleme kapsamında olacak mıdır? Bize göre, belgenin incelenememesi incelemeye başlamamayı da gerektirir. Böy- lece, CMK’nın 125. madde düzenlemesi nedeniyle biz de soruşturma aşamasında devlet sırrına ilişkin belgelerin bulunduğu yerde arama yapılmaması gerektiğini düşünüyoruz. 80 Şen, s. 140. 81 Kaymaz’a göre, “yapılacak yasal düzenlemede de, devlet sırrı niteliğindeki bilgi ve belgeler hakkında bilgi edinilmesinin muhtemel olduğu hallerde, arama için CMK’nın 116. maddesinde öngörülenden daha sıkı koşullar aranmalıdır”. Bkz. Kaymaz, s. 95 (dipnot 236). 82 Hafızoğulları/Özen, s. 27.