Türkiye Barolar Birliği Dergisi 142.Sayı

417 TBB Dergisi 2019 (142) Deniz İpek ERDAL revden ayrılma tazminatı gibi diğer mali haklara ilişkin pay sahiple- rinin genel kurul toplantılarında kullanacakları tavsiye niteliğindeki oylar ile ilgili olup, pay sahiplerine tanınan bu oy hakkı yönetim kuru- lu üyelerinin özen yükümlülüğü, bir başka deyişle sorumluluğu üze- rinde bir değişiklik öngörmemektedir. 104 Bununla beraber, ABD hukukunda pay sahiplerinin genel kurulda yaptıkları oylamanın doğurduğu sonuçlar, paya dayalı ödeme planları açısından farklı kurallara bağlanmış olup, bu ödemeler hakkında pay sahiplerine verilen oy hakları bağlayıcı niteliktedir. Amerika’da bazı eyalet kanunlarında, örneğin New York Şirket- ler Kanunu’nun 505/d maddesinde, paya dayalı ödeme planlarının uygulanır hale gelmesi, açıkça pay sahiplerinin onayı şartına bağlan- mışken, pek çok eyalet tarafından kabul edilen Model Ticaret Şirket- leri Kanunu’nda (Model Business Corporation Act/MBCA) ve büyük eyaletlerin çoğunda yöneticilere tanınan paya dayalı ödemelerin pay sahiplerinin onayından geçmesi şartına kural olarak yer verilmemiştir. Öte yandan, New York Stock Exchange (NYSE) tarafından yayımla- nan Payları Borsada İşlem Gören Anonim Şirketler Elkitabında (Listed Company Manual), NYSE AMEX kurallarında (American Stock Exc- hange Rules) ve Nasdaq Stock Market (NASDAQ) teknoloji borsasının kotasyon şartlarında da, bazı istisnalarla birlikte, paya dayalı ödeme planlarının pay sahiplerinin onayına sunulması zorunluluğuna yer ve- rilmiştir. 105 104 Robert Rhee, “Intrafirm Monitoring of Executive Compensation”, Vanderbilt Law Review , 2016, s. 717, https://www.vanderbiltlawreview.org/2016/04/intrafirm- monitoring-of-executive-compensation/ (Erişim Tarihi: 14.7.2017). Ayrıca, Dodd Frank Kanunu ile getirilen değişikliklerde oy haklarına yönelik olarak özen yükümlülüğüne ilişkin ayrıca özel bir hüküm bulunmasa da, 2011 yılında olumsuz oy verilen ücret paketlerinin söz konusu olduğu ortaklıklardan sekizinde pay sahipleri tarafından, yönetim kurulu üyelerinin oyları görmezden geldiği ve böylece özen yükümlülüğünün ihlal edildiği gerekçesiyle dava açılmıştır (Randall S. Thomas /Alan R. Palmiter/James F. Cotter, “Dodd-Frank’s Say on Pay: Will it Lead to a Greater Role for Shareholders in Corporate Governance”, Cornell Law Review , Vol:97, Sayı:5, Temmuz 2012, s. 1261, http://scholarship.law.cornell.edu/ cgi/viewcontent.cgi?article=3247&context=clr (Erişim Tarihi: 14.7.2017). 105 Buna göre, NYSE’nin elkitabının 3/303A.08 numaralı hükmünde ve NYSE AMEX kurallarının 711. bölümünde, paya dayalı bütün ödeme planları ve bu planlarda yapılacak esaslı değişikliklerin pay sahiplerinin onayı ile yürürlüğe gireceği açıkça düzenlenmiştir (NYSE AMEX Rules Sec. 711; Listed Company Manual, Sec. 3/303A.08). NYSE’in elkitabının 3/312.03 numaralı hükmünde ise, şirketin pay ihraç etmesi gereken hallerde, pay sahiplerinin onayının arandığı durumlar