Türkiye Barolar Birliği Dergisi 143.Sayı

422 Federal Almanya Örneğinde AB Adalet Divanı Kararlarının Kesin Hüküm Karakterine ... sarrufun ex tunc olarak geçersiz olacağı sonucu ortaya çıkmaktadır. Bu durum hukuki tasarrufların AB Adalet Divanı tarafından geçersiz ilan edilmesi ile Federal Alman Anayasa Mahkemesi tarafından geçer- siz ilan edilmesinin etkileri bakımından mukayese edilebilir olduğunu teyit etmektedir. Kesin hüküm karakterli bir karar AB Adalet Divanı tarafından geçersiz ilan edilen bir norma istinat ettiği takdirde, Fede- ral Alman Anayasa Mahkemesi Kanunu §79’una düzenlenen konuyla paralellik ortaya çıkmaktadır. Äquivalenz prensibi AB Adalet Divanı tarafından geçersiz ilan edilme sonuçları ile Federal Alman Anayasa Mahkemesi tarafından geçersiz ilan edilme sonuçlarının aynı muamele edilmesini gerektir- mektedir. Federal Alman Anayasa Mahkemesi Kanunu §79 bakımın- dan geçersizliğin hangi prosedür bağlamında ilan edildiğinin önemi olmaması nedeni ile bu sonucun AB Adalet Divanı kararları için de aynı şekilde geçerli olması gerekmektedir. Bir tasarrufun önkarar pro- sedürü bağlamında geçersiz ilan edilmesi durumunda da geçersizlik ilanı yapan Anayasa Mahkemesi kararları ile aynı paralellik söz konu- sudur. 28 Tasarrufun geçersizlik ilanı bağlamında kimi etkilerinin devamı- nın kabul edilmesi halinde tasarruf tam olarak etkindir. AB Adalet Divanı tasarrufu ex nunc etkisiz ilan ettiği takdirde tasarruf geçmiş bakımdan etkin olarak mütalâa edilmiş olmakta, bu geçersizlik dola- yısıyla kesin hüküm karakterli kararlar üzerinde etki doğurmamak- tadır. AB Adalet Divanı’nın tasarrufun bir bölümü için ex tunc ve bir bölümü için ex nunc geçersizlik karara bağlaması halinde normun de facto kısmi geçersizliği söz konusu olmaktadır. Tasarrufun iptaline rağmen geçerliliğin devamı Divan tarafından kabul edildiği takdirde Divanın aynı Federal Alman Anayasa Mahkemesi’nin Federal Alman Anayasa Mahkemesi Kanunu §35ne göre verdiği anayasaya aykırılık ilanı yaptığı kararlarında hedeflediği sonuçlara ulaşmak istediği kabul edilmektedir. Federal Alman Anayasa Mahkemesi Kanunu §79’a göre sadece geçmişe dönük etki gösteren kararlar bakımından müdahale olanağının bulunması nedeni ile AB Adalet Divanı kararları ile muka- 28 Ulrich Karpenstein, “ Das Vorabentscheidungsverfahren”, bknz. Stefan Leible/ Jörg Philipp Terhechte (Hrsg.), Europäisches Rechtsschutz- und Verfahrensrecht, 2014, §8, Rn.80 vd.