Türkiye Barolar Birliği Dergisi 143.Sayı

428 Federal Almanya Örneğinde AB Adalet Divanı Kararlarının Kesin Hüküm Karakterine ... iadesinin yapılabileceğini ileri sürmektedir. 36 Literatüre hâkim görüş bu bağlamdaki tartışmaların yeni olması nedeniyle yasadaki boşlu- ğun öngörülmeyen bir boşluk olduğunu ve bu nedenle Federal Alman Anayasa Mahkemesi Kanunu §79 kıyasen uygulanmasının caiz oldu- ğunu kabul etmektedir. V – Ortaya çıkan tablonun Alman usul hukuku bakımından sonuçları AB Adalet Divanı kararları Federal Alman Anayasa Mahkemesi kararları ile mukayese edilebilir olduğu nispette §79 kıyasen AB Ada- let Divanı kararları için de geçerlidir. Bu durum AB Adalet Divanı’nın AB hukukunu geçersiz ilan ettiği iptal davaları, ulusal hukuk normla- rının Birlik hukukuna aykırılığını tespit ettiği ihlâl davaları, doğrudan uygulanan yahut doğrudan uygulanma özelliği olmayan AB hukuku- nun ulusal hukukun uygulama dışı bırakılmasına yol açacak şekilde yorumlandığı ön karar davaları bağlamında verdiği kararlar bakımın- dan geçerlidir. Federal Alman Anayasa Mahkemesi Kanunu §79’a göre kesin hüküm karakterli ceza mahkemesi kararlarına karşı hükümde belirtilen durumlarda yargılamanın iadesine gidilmesi mümkündür. Federal Alman Anayasa Mahkemesi Kanunu §79’a göre diğer karar- lar bakımından yargılamanın iadesine gidilemez. Kararın icra edilmiş olması durumunda Federal Alman Anayasa Mahkemesi Kanunu’nun §79, 2. fıkra, 4. cümlesi muvacehesinde sebepsiz zenginleşme huku- kuna göre kazanılanın iadesi talep edilemez. Federal Alman Anayasa Mahkemesi Kanunu §79’u Federal Alman Anayasa Mahkemesi karar- ları için geçerli olduğu gibi AB Adalet Divanı kararları için de geçer- lidir. Bunun anlamı §79 maddeye ilişkin yorumun AB Adalet Divanı kararları için de uygulanmasıdır. Örneğin Federal Alman Anayasa Mahkemesi Kanunu’nun §79’u sadece maddi ceza hukukuna ilişkin olduğu kabul edildiği takdirde bu sınırlama AB hukuku için de geçerli olacaktır. Makalede örnek olarak işaret edilen ehliyete el koyma olayında mahkûmiyet kararının yürürlüğe girmesinden sonra Anayasa Mah- kemesi Kanunu’nun §79, 1. fıkrasına göre ceza prosedüründe kıyas (analojik) yoluyla yargılamanın iadesi talebi yapılması mümkündür. 36 Jens Jokisch, ibid, s.226 vd.