Türkiye Barolar Birliği Dergisi 144.Sayı

412 Yargıtay Yönünden Hukuk Muhakemeleri Kanunu’nun Değerlendirilmesi Akil ise, altıncı bentteki ifadenin, Avusturya hukukundaki düzen- leme örnek alınarak, ilk derece mahkemesi önündeki yargılamanın, uyuş- mazlık konusunun esaslı(tüketici) bir şekilde değerlendirilmesini engelleyecek önemdeki bir hata ile malul olması ” şeklinde kaleme alınması daha uygun olurdu demektedir. 55 Gözütok’a göre, bir dosyada esastan karar verilmiş ise delillerin hiç toplanmaması veya hiç değerlendirilmemesi normal şartlarda gerçekleşmesi mümkün olamayacak bir durumdur. Bir kısım deliller toplanmış olsa da toplanması gereken kapsamlı deliller var ise, yani ilk derece mahkemesinin yaptığı tahkikat hiç bir şekilde uyuşmazlığı çözmeye yaklaşmış olmayıp, daha yapılması gereken kapsamlı delil toplama işlemleri var ise, yani yapılacak tahkikat hüküm kurmanın çok uzağında olmak üzere eksik incelemeyi içerdiği halde karar ve- rilmişse bu halde Bölge Adliye Mahkemesi Hukuk Dairesi’nin eksik delilleri tümüyle toplamak zorunda olmadığı ve esası incelemeden ilk derece mahkemesi kararının kaldırılmasına ve davanın yeniden gö- rülmesi için dosyanın karar veren mahkemeye gönderilmesine karar verilmesi gerekir. 56 Bu konuyla ilgili olarak Yargıtay 2. Hukuk Dairesi’nin vermiş ol- duğu yeni bir karar, istinafın amacına ve kanundaki düzenlemeye son derece uygun örnek bir karardır. Bu kararın Yargıtay’ın diğer dairele- ri tarafından da benimsenmesi halinde, bölge adliye mahkemelerinin kolaylıkla dosyayı ilk derece mahkemesine göndermesini de önleyece- ğini düşünmekteyim. “İlk derece mahkemesince, idrak çağında bulunan ortak çocuk bizzat dinlenmediği gibi uzman raporu da alınmamıştır. Bu sebeple 4787 sayılı Aile Mahkemelerinin Kuruluş, Görev ve Yargılama Usullerine Dair Kanun’un 5. maddesi gereğince, aile mahkemesi bünyesinde bulunan psikolog, pedagog ve sosyal çalışmacıdan oluşan uzmanlardan inceleme ve rapor istenip; idrak çağında bulunan çocuğun kişisel ilişki konusundaki gö- rüşü de bizzat alınarak ve toplanan diğer delillerle hep birlikte değerlendiri- lerek, kişisel ilişki konusunda bir karar verilmesi gerekirken; bu hususta eksik incelemeyle hüküm tesisi usul ve yasaya aykırı bulunmuştur. Bölge adliye mahkemesince verilen kararda da bu hususlara işaret edilmiş, ancak eksik 55 Akil, s. 321-322. 56 Gözütok, Z., Hukuk Davalarında İstinaf ve Temyiz, s. 112 vd.