Türkiye Barolar Birliği Dergisi 145.Sayı

275 TBB Dergisi 2019 (145) Recep KAHRAMAN bileceğini kabul ettikten sonra belirlenmiş işleri de haydi haydi yapar düşüncesinin kanun koyucu tarafından tehlikeli bulunmasıdır. 4 Alman Ceza Kanunu’nda yarar kabul etme suçunun rüşvet suçu- na nazaran temel suç tipi olarak yer aldığının ispatı suçlara verilecek cezaların farklı olmasıdır. Temel suç tipi olan görevin gereklerine uy- gun iş ya da eyleme bağlı yarar sağlama suçunda üç yıla kadar hapis veya adli para cezası şeklinde seçimlik ceza kabul edilmiştir. Görevin gereklerine aykırı işe bağlı rüşvet suçunda altı aydan beş yıla kadar hapis cezası verilir. Bu durum rüşvet suçunun yarar kabul etme suçu- na göre nitelikli suç olduğunu göstermektedir. 1. Yemlemenin Görev Sırasında İşlenen Suçlar Arasındaki Yeri 1.1. Genel Açıklamalar Kamu görevlisinin yemlenmesi olarak ifade edilen yarar kabul etme suçu Alman Ceza Kanunu Görev Sırasında İşlenen Suçlar başlıklı Otuzuncu Bölüm md. 331’de düzenlenmiştir. Yarar kabul etme suçun- da muayyen olmayan iş ya da eylemin karşılığında sağlanan haksız menfaatin suç olmasının sebebi görev ve yetkinin satışıdır. Bu neden- le gerçekleştirilen iş ya da eylem konusunda ya da gerçekleştirilecek iş ya da eylem konusunda görevli olunmaması halinde yarar kabul etme suçu oluşmaz. Diğer ifadeyle iş ya da eylemin belirsizliğini kamu görevlisinin görevli olmadığı konuda menfaat sağlaması şeklinde yo- rumlamamak gerekir. 5 Rüşvet suçunda kamu görevlisi görevinin gereklerine aykırı ha- reket etmektedir. Yarar kabul etme suçunda ise menfaatin sebebi gö- revin gereklerine uygun davranmaktır. Yarar kabul etme suçunda 4 Vahlenkamp/Knauß, s. 164; Benzer görüşü savunan Alman Yargıtayı’na göre kamu görevlisinden soyut beklentiler her ne kadar rüşvet suçunu oluşturmasa da görevine bağlı olarak elde edilen çıkarın yaptırıma bağlanması gerekmektedir. (BGH, 14.10.2008, 260/08) 5 Peter W. Heermann, “Bestechung und Bestechlichkeit im geschäftlichen Verkehr”, The Sponsors´ Voice, 2014, s. 13; Yarar kabul etme suçu görevin ifası amacıyla işlendiğine göre kamu görevlisinin görevli olmadığı halde suç oluşmaz. “Göre” kavramı, kamu görevlisi tarafından kendisine verilen ve resmi olarak gerçekleş- tirilen faaliyetleri içerir. Walther, s. 516; Göreve başlamadan elde edilen menfaat suça neden olmazken görevlinin yemlenmesinden sonra görevini bırakması da suçun oluşmasını engellemez. Christian Franke, “Rechtsvergleich der Korrupti- onsstrafbarkeit in Frankreich und Deutschland”, Jahrbuch des Kriminalwissens- chaftlichen Instituts der Leibniz Universität, 2/2011, Hannover, s. 23.