Türkiye Barolar Birliği Dergisi 145.Sayı

288 Alman Ceza Kanunu’nda Yarar Kabul Etme Suçu (Yemleme) (Md. 331) Yarar kabul etme suçunda sağlanan menfaat ile kamu görevlisinin genel refahı ve rahatlığı birey tarafından satın alınmaktadır. 1997 de- ğişikliğinden önce kamu görevlisini besleme, yemleme, iyi bir işbirliği için teşekkür etme, kamu görevlisinin rahatı için kazandırma niyetiy- le ona menfaat sağlanması işin belirsizliği nedeniyle kamu idaresine karşı işlenen suç olarak cezalandırılmamaktaydı. 43 Somut olayda işin belirliliği ile haksız menfaat arasında edim-karşı edim ilişkisinin var- lığı ispatlanamadığı sürece kamu görevlisi menfaat sağlamasına rağ- men cezalandırılmamaktaydı. Diğer ifadeyle rüşvet anlaşmasının var- lığının ispatı oldukça zordu ve bu durum rüşvet anlaşmasının rüşvet suçunda zayıf yönü olarak nitelendirilirdi. Değişiklikle birlikte yarar kabul etme suçunda rüşvet anlaşmasının etkisi azaldığı için rüşvet su- çunun normatif açıdan zayıf yönü ortadan kaldırılarak kamu görevli- sinin sorumluluk alanı genişletilmiştir. 44 2.5.2. Edim-Karşı Edim İlişkisinin Zayıflatılması Görüşü Rüşvet suçunda rüşvet alma ve rüşvet verme iradelerinin açıklan- masıyla edim-karşı edim kuralı arasında doğrudan bir ilişki bulunur. 45 Birey, menfaat sağlama iradesini açıklarken yerine getirilmesini iste- diği iş ya da eylemi de ifade ederek rüşvet teklif etmiş olur. Kamu görevlisi de karşı edimi yerine getirmeyi kabul ettiğinde rüşvet ilişkisi kurulmuş olur. 46 Yarar kabul etme suçunda haksız menfaatin karşılığı olan edimin somutlaştırılmaması rüşvet suçunun fiil unsurunu da etkilemektedir. Alman Yargıtayı’na göre yarar kabul etme suçunda ise belirli olmayan konuda bireyin rüşvet teklif etmesi ve kamu görevlisinin bunu kabul etmesi mümkün olmadığından ortada sadece bir menfaat teklifi ve bu teklifin kabulü ile birlikte kurulan ilişki bulunur. Bu ilişki, rüşvet ilişki- faatin karşılığının belirsizliği anlaşmanın rüşvet suçundaki etkisini azaltmaktadır. (BGH, 02.02.2005,168/04) 43 Heermann, s. 15 44 Tezcan/Erdem/Önok, s. 1018. 45 Vincenzo Manzini, Trattato di Diritto Penale Italiano: Dei Delitti Contro la Pubb- lica Amministraizione e L’Amministraizione della Giustizia, Torino, 1986, s. 224 46 Schönke/Schröder, s. 3122; Rüşvet suçunun tarihsel değerine ve anlamına bakıl- dığında taraflar eylem ile haksız menfaatin pazarlığının yapıldığı görülmektedir. Satış konusu olabilecek belirlenmiş bir eylem bulunmadığında cezalandırma ger- çekçi olmaz. Bu durumda sadece kamu görevlisinin haksız menfaat alması ceza- landırılmış olur. Francesco Gianniti, Studi sulla corruzione del Pubblico Ufficiale, Milano, 1970, s. 110.