Türkiye Barolar Birliği Dergisi 146.Sayı

324 İsviçre Birleşme Kanunu (FusG) İle TTK’da Düzenlenmiş Bulunan Şirketlerin ... müsaade etmediği bir sözleşme tarafı olduğu için, Art. 19 OR uyarınca Art. 20 OR hükme bağlantılı olarak hükümsüz olur. Hâkimin bu kesin geçersizliği hükümsüzlüğü re’sen dikkate alınması gerekir. Taraflar- dan her biri, hatta sözleşmenin tarafı gözüken şirketin hissedarları, bu hükümsüzlüğü her zaman ileri sürebilirler. 16 Ticaret sicil memuru, bu sözleşmenin sicile kaydını reddedebilir. 17 Tarafların ifa ettiği edimle- rin, Art. 62 ff. (TBK m. 77 vd.) sebepsiz zenginleşme hükümleri uyarın- ca iadesinin talep etme hakları mevcuttur. III. Sözleşmenin Kuruluşundan Sonra İmzalayanların, Bu Konuda Yetkisinin Bulunmaması Yapı değişikliğine yol açan sözleşmenin tarafı olan şirketlerin yö- netim kurulu veya üst yönetim yetkilileri tarafından imzalanmış olma- sı gerekir. Sözleşmeyi müzakeresine katılmış ve imzasını atmamış şir- ket yetkililerinin, ticaret siciline tescilden önce, sözleşmeyi imzalaması hukuken mümkündür. Şirketin karar organı üyelerinin tamamı yapı değişikliği sözleşmesini imzalamamış olsa bile, bunların sonradan or- gan kararı olarak sözleşmeyi onaylamaları, organ kararlarının alınma- sına yönelikte genel kurulda, statü veya yönetmelik karar yeter sayısı uygun olarak bu kararlar alınmış ise, yine hukuki bir noksanlık söz konusu olmaz. 18 Sözleşmeler; şirketin yetkisi olmayan kişiler tarafın- dan müzakere edilmiş veya imzalanmış ise; (örneğin ticari mümessil ticari vekil veya şirket genel müdürü sıfatı bulunmayanlar tarafından) Bu noksanlık şirketin üst yönetim organı tarafından kaldırılır. Bu du- rumda; yapılan sözleşme Art. 38 Abs. 1 OR ve TBK m. 46; eBK m. 38 uyarınca, temsil olunan şirketi bağlar. Yetkisiz şirket personeli tarafından yapılan şirketin yapı değişik- liği sözleşmesi, Art. 38 OR; TBK m. 46; eBK m. 38 uyarınca; şirketin yetkili karar organları tarafından onaylanmış ise, bu sözleşmeler tem- sil olunan şirketi bağlar. Karşı taraf, yetkisiz şirket yetkilisinin yaptığı sözleşmeyi onaylayıp onaylamadığını bildirmesi için, temsil olunan şirkete uygun bir süre tanıyarak bildirmesini isteyebilir. Bu süre içeri- sinde sözleşmenin onaylanmaması durumunda, diğer taraf bu işlem- lere bağlı olmaktan kurtulur. Ayrıca onaylamama durumunda (Art. 39 OR; TBK m. 47 ve eBK m. 39) karşı taraf işleminin geçersiz olmasından 16 BGE 134 III 52, 54 Gerekçe 1/1 17 Fabiana Theos Simoni, SIW 2017 SF. 409, 424, ,414 18 Luginbühl, Art. 12., N. 14, 17