Türkiye Barolar Birliği Dergisi 146.Sayı

325 TBB Dergisi 2020 (146) İbrahim KAPLAN doğan zararın tazminini, yetkisiz temsilci sıfatına sahip kişiden talep edebilir. Yetkisiz temsilci, karşı tarafın bildiğinin ya da bilmesi gerek- tiğini ispatlarsa kendisinden zararın tazmini istenemez. Hakkaniyet gerektiriyorsa kusurlu yetkisiz temsilciden, oluşan di- ğer zararları da gidermesi talep edilebilir. Sebepsiz zenginleşmeden doğan hallerde, karşı taraftan alınmış olan değerler, istirdat davası ile geri alınabilir (Art.39/II - III OR; TBKm. 47/II - III; eBKm. 39/II – III). 19 IV. Yapı Değişikliğine İlişkin Sözleşmenin İçeriğindeki Noksanlıklar ve Hukuken Caiz Olmayan Unsurların Varlığı Durumu Şirketin yapı değişikliğine ilişkin sözleşmelerin kurulmuş olabil- mesi ve kurulmuş sayılabilmesi için, tarafların sözleşmenin; objektif esaslı, birinci derece noktalarında mutlaka uyuşmuş olmaları şarttır. Art. 2 OR; TBK m. 2 ve eBK m. 2 hükümlerine göre; taraflar esaslı nok- talarda uyuşmuşlarsa, ikinci derecedeki noktalar üzerinde durulma- mış olsa bile, sözleşme kurulmuş sayılır. 2. fıkra hükmüne göre, taraflar, ikinci derece noktalar üzerinde uyuşulamazsa, hâkim uyuşmazlığı; işin özelliğine bakarak karara bağ- lar. Bu hüküm, hâkimin sözleşmedeki boşluğu tamamlamasındaki ilk örneklerden birini oluşturur. 20 V. Şirket Yapı Değişikliği Sözleşmesinin Objektif Esaslı Noktalarının Muhtevasında Bulunması Gereken Hususlar FusG Art. 13; Art. 24; Art. 37; Art. 71 Abs. 1 hükümlerinde öngö- rülmüş yapı değişikliği sözleşmesinin emredici özel hukuk hükümle- rine (FusG ve TTK hükümleri de dâhil) aykırı hükümleri, kanuna aykı- rılık oluşturduğunda kesin geçersiz sayılabileceği gibi iptal yaptırımı ile iptal edilmeleri hukuken mümkündür. İsviçre kanunu koyucusu FusG Art. 107 hükmünde kaldırılması mümkün olan ve olmayan noksanlıklar ayrımından hareket etmiştir. Kaldırılması mümkün noksanlıklar olarak da, sözleşmenin muhtevası- nı Art. 13’da hükme bağlayan (h) bendinde belirtilen ayrıntıların nok- san olmasını göstermiştir. 19 Fabiana Theos Simoni, SZW 2017 SF.409, 424, 415 20 İbrahim Kaplan, Hâkimin Sözleşmeye Müdahalesi, s. 90.