Türkiye Barolar Birliği Dergisi 147.Sayı

56 Suçun Konusunun Yokluğu Durumunda Teşebbüse Elverişlilik Sorunu yerde, bir gölge yerine bir insan bulunsaydı hareket kastedilen öldür- me neticesini meydana getirebilecekti. Suçun maddi konusu ise ha- reketin elverişsizliğinden farklı olarak, her olayın somut koşullarına göre değişiklik göstermez. Bunun sebebi de maddi konunun suç tipin- de tanımlanmış olmasındandır. Hareketin elverişli olup olmadığını belirlerken, kuşkusuz ki mad- di konu dikkate alınmalıdır. Zira elverişlilik nisbi bir kavramdır, her olayın somut koşullarına göre değerlendirilmelidir. Ancak, işlenemez suçu yalnızca aracın veya salt hareketin elverişsizliği ipotezi ile sınır- lamak ve maddi konunun yokluğu haline de ayrı bir varlık tanımamak ikisi arasındaki bağın bir sonucu olmamalıdır. O halde, hareketin elve- rişsizliği geniş anlamıyla kabul edilmeli ve elverişlilik de bu anlam içe- risinde hem kullanılan aracın hem de fiilin bütünü açısından, unsurlar dışında kalan durumları da kapsar şekilde değerlendirilmelidir. 26 Bazı durumlarda, failin eyleminin konusu, suç tipinin unsuru olan maddi konu değildir. Teşebbüs, “suç konusunu teşkil eden şeyin cinsin- den dolayı, suçun tamamlanmaması” şeklinde de gerçekleşmiş olabilir (Alman Ceza Kanunu, prg.23 fıkra 3). Örneğin, (A), (B)’yi öldürmek ister. Bir gece bahçede pusu kurar ve görmüş olduğu bir silueti o zan- nederek ateş eder. Aslında o siluet aslında bahçede gezmekte olan ço- ban köpeğine aittir. Kurşun ona isabet ederek ölümüne neden olur. İsabet ettirilen obje (=köpek) aslında mala zarar verme suçunun elve- rişli objesidir, kasten öldürmenin değil, çünkü Alman Ceza Kanunu prg.212’ye göre kasten öldürmenin maddi konusunu sadece bir insan teşkil edebilir. 27 Yukarıda da ifade edildiği gibi TCK m.35 kapsamında teşebbüsün varlığından bahsedilebilmesi için elverişli hareketlerin yapılması şartı aranması dolayısıyla elverişli olmayan hareketler açısından işlenemez suçun varlığı tespit edilebilmekteyse de suç konusunun yokluğuna ilişkin olarak herhangi bir hukuksal düzenlemenin varlığından söz edilmesi mümkün olmamaktadır. Ancak suç konusunun yokluğu da doğası gereği işlenemez suça temel oluşturacaktır. Nitekim TCK m. 35’in gerekçesinde “Suça teşebbüste kullanılan araç suçun kanuni ta- 26 Pervin A. İpekçioğlu, Türk Ceza Hukukunda Suça Teşebbüs, Seçkin Yayınevi, An- kara 2009, s. 109. 27 Heinrich, s.441.