Türkiye Barolar Birliği Dergisi 147.Sayı

58 Suçun Konusunun Yokluğu Durumunda Teşebbüse Elverişlilik Sorunu da benzer yönde karar vermiş; 32 mektubun içindeki para veya sair kıymeti almak için açılan zarftan çıkan, ödenmek üzere bankaya ibraz edilen ve ödenerek arkasına ödeme kaşesi vurulan seyahat çeki eko- nomik değerden yoksun bulunduğundan eylem hırsızlığa teşebbüs olarak nitelendirilmiştir. 33 2. Hareketten Önceki –Sonraki Yokluk Ayrımı Bu görüşü savunan yazarlara göre, işlenemez suçun tespiti için maddi konu bakımından bir ayrım yapılacaksa, bu ayrım, hareketin konusunu oluşturan kişi veya şeyin harekete başlamasından sonra veya başlamasıyla birlikte yok olması hali ile icra hareketlerine başla- masından önce yok olması hali arasında yapılmalıdır. Bu ayrıma göre, sadece ikinci ipotezin söz konusu olduğu durumlarda işlenemez suça ilişkin hükümler uygulanmalıdır. Zira ancak maddi konunun icra ha- reketlerinden önce yok olması halinde, kanunda tanımlanmış suç ti- pinin gerçekleşmesinin imkansız olduğunu söylemek mümkündür. 34 III. SUÇUN KONUSUNUN YOKLUĞU DURUMUNDA TEŞEBBÜS SORUNU Suçun konusunun yokluğu halinde teşebbüs meselesi doktrinde tartışmalı bir konudur. Ceza kanunumuzda suçun maddi konusunun yokluğu (işlenemez suç) ile ilgili herhangi bir düzenleme bulunma- maktadır. Bu nedenle, suçun konusunun yokluğu durumunda nasıl bir cezalandırma yoluna gidileceği belirsizdir. Konuyla ilgili Alman Hukukuna baktığımızda işlenemez suça teşebbüs ederek tehlikelilik gösteren failin cezalandırıldığını gör- mekteyiz. 35 Ancak mahkeme bahsettiğimiz durumda, Alman Ceza Kanunu’nun 23. maddesinin 3. fıkrası uyarınca cezayı takdiren indi- rebileceği gibi ceza vermekten tamamen vazgeçebilir. Nitekim Alman Ceza Kanunu’nun 23. maddesinin 3. fıkrasında; “Fail ağır bir bilgi ve an- lama eksikliği nedeniyle, suçun konusunu teşkil eden şeyin veya fiili işlemek- 32 Yargıtay CGK 25.06.1990, 5-157/200. Öztürk/Erdem, s. 391 33 Öztürk/Erdem, s. 391. 34 Gürkan Özocak, Türk Ceza Hukukunda Suça Teşebbüs, Seçkin Yayınevi, Ankara 2019, s. 158. 35 Hans Heinrich Jeschek, Alman Ceza Hukukuna Giriş (Çev. Feridun Yenisey), Beta Basım, İstanbul 2007, s. 42.