Türkiye Barolar Birliği Dergisi 150.Sayı

149 TBB Dergisi 2020 (150) Berat ÇAMLICA ceza hakimi tarafından denetlenemez” şeklinde belirtmiş ve “Ceza mahke- mesinin, yapılan yargılama sırasında kesinleşmiş tedbir kararının içeriğini denetleme olanağı bulunmadığından, 4320 sayılı Kanun’un 2. maddesinde- ki suçun unsurlarının oluştuğunun kabulü zorunludur” diyerek Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı’nın itirazını 4320 sayılı Kanun’un “resmi ol- mayan birliktelikleri” de koruyup korumadığı yönündeki tartışmaya girmeden reddetmiştir. Her ne kadar Yargıtay Ceza Genel Kurulu kararında resmi olma- yan birlikteliklerin kanun tarafından korunup korunmadığına ilişkin hukuki bir tartışma yapılmamış olsa da söz konusu kararda muhalif üyelerinin görüşleri, “eş” kavramının geniş yorumlanmasının suçta ve cezada kanunilik ilkesine ve Anayasa’nın 174. maddesindeki Devrim Kanunları’na aykırılığı noktasında toplandığı görülmektedir. Eş kavramının geniş yorumlanıp yorumlanmayacağına ilişkin söz konusu tartışmaların incelenmesinde; 1. İstanbul Sözleşmesi ile genişletilen “Eş” kavramının İnkılap Kanunları’na aykırı olduğu iddiası; Anayasa’nın 174. maddesine göre İnkılap Kanunları, anayasaya aykırı olarak anlaşılamaz ve yorumlanamaz. TMK’da yukarıda da bahsedildiği gibi, resmi evlendirme memurunun önünde tarafların birbirine uygun rızalarıyla kurulan evlilik, kanun koyucu tarafından tanınarak taraflara eş statüsü verilmektedir. Burada değerlendirilmesi gereken husus usulüne uygun olarak kabul edilmiş uluslararası an- laşmanın Anayasa’nın 174/4. maddesi ve TMK’nın ilgili hükümleriy- le çatışması halinde ne yapılacağına ilişkindir. Anayasanın 90/5-son maddesi gereğince tartışılması gereken uluslararası metinlerin kanun ile anayasa arasında bir normatif değere mi sahip olduğu yoksa ana- yasanın bile üstünde bir normatif değere mi sahip olduğudur. 41 Bu- nunla ilgili doktrinde farklı görüşler mevcut olsa da 42 Anayasa Mah- 41 Anayasanın 90/5 maddesinin son cümlesi aşağıdaki gibidir; “Usulüne göre yürürlüğe konulmuş temel hak ve özgürlüklere ilişkinmilletlerarası andlaşmalarla kanunların aynı konuda farklı hükümler içermesi nedeniyle çıkabilecek uyuşmazlıklarda milletlerarası andlaşma hükümleri esas alınır”. 42 Mustafa Çolaker, Temel Hak ve Özgürlüklere İlişkin Uluslararası Antlaşmaların İç Hukukta Doğrudan Uygulanması, Yüksek Lisans Tezi, İstanbul Üniversitesi, İstanbul 2009, s. 17-29. (Yüksek Öğretim Kurulu Başkanlığı Ulusal Tez Merkezi Erişim Tarihi: 02.12.2019)