Türkiye Barolar Birliği Dergisi 150.Sayı

164 Almanya ve İsviçre Örnekleriyle Türk Hukukunda Birlikte Velayet B. 2014 Yılı Velayet Hukuku Revizyonu ve Sonrası 2014 yılının temmuz ayında yürürlüğe giren yeni yasal düzen- lemenin ise iki önemli sebebi bulunmaktadır: Birincisi, evli olmayan babaların yasal ayrımcılığını ortadan kaldırmak ve ikincisi de birlik- te velayet kurumunu bir kural haline getirmektir. 23 İsviçre Medeni Kanunu’nun 296. maddesinin ikinci fıkrasında birlikte velayetin kural, tek başına velayetin ise istisna olduğunu açıkça düzenlemiştir. Buna ilişkin olarak Federal İsviçre Mahkemesi bir kararında 24 “ … çocuklar, reşit olmadıkları sürece, baba ve annenin ortak ebeveyn bakımı al- t ındadır . Bununla birlikte, boşanma davasında, çocuğun çıkarlarını korumak için gerekli olması halinde, mahkeme, ebeveyne tek başına velayet sorumlulu- ğunu verir. Bu nedenle, kural olarak birlikte velayet ilkesini oluşturur. Bu, reşit olmayan çocukların refahının, ebeveynlerin birlikte velayeti birlikte kul- lanması durumunda en iyi şekilde hizmet ettiği varsayımına dayanır. Bu ilke- den, yalnızca istisnai olarak çocuğun çıkarlarını daha iyi koruduğu başka bir çözüm için sap ıl malıdır. Tek başına velayete karar vermek ve velayeti tek bir ebeveyne tahsis etmek bu nedenle sınırlı bir istisna kalmalıdır. Ebeveynlerin ciddi bir kalıcı çatışma içinde olmaları veya çocuklarla iletişim kuramamaları durumunda bu istisna düşünülebilir...” diyerek kuralın birlikte velayet uygulaması olduğunu açıkça vurgulamıştır. Anılan fıkraya göre, ço- cuklar erginlik yaşına gelene kadar annelerinin ve babalarının birlikte velayeti altında olacaklardır. Boşanma halinde ise 298. maddeye göre boşanma ve evlilik birliğini korumaya yönelik işlemlerde mahkeme, çocuğun yüksek yararının gerektirmesi 25 halinde, velayeti ebeveynler- den yalnızca birine bırakabilir. 26 jcr:9875436a-173e-4a82-ab859e1a414ebb4b/Buechler_Maranta_DasneueRechtde- relterlichenSorge.pdf) 23 Büchler/ Maranta, Rz. 1. 24 BGE 5A_468/2017, 18. Dezember 2017 (Erişim T.: 18.07.2019, https://www.bger . ch) 25 “… Birlikte velayet şimdi kural olmasına ve ilke olarak, çocuğun ikamet ettiği yeri belirleme hakkını içermesine rağmen bu mutlaka alternatif bir velayetin oluştu- rulmasını gerektirmez… İçtihat hukukuna göre, çocuğun refahı, çocuk hakkının en yüksek değeridir. Bu nedenle, ebeveyn-çocuk ilişkisinin düzenlenmesi için her zaman belirleyici faktör olurken, ebeveynlerin çıkarları ve istekleri arka kol- tukta oturmak zorundadır…” BGE 5A_991/2015, 29. September 2016 (Erişim T: 18.07.2019, https://www.bger.ch ) 26 “…Söz konusu hükme göre, boşanma ya da evlilik birliğini korunmasına ilişkin işlemlerde, çocuğun çıkarlarının korunmasının gerektirmesi halinde mahkeme, velayeti tek bir ebeveyne bırakabilir… Bu, reşit olmayan çocuğun çıkarlarına, en