Türkiye Barolar Birliği Dergisi 150.Sayı

168 Almanya ve İsviçre Örnekleriyle Türk Hukukunda Birlikte Velayet olduğunu, düzenlemede boşluk bulunmadığını, hâkimin takdir yet- kisinin söz konusu olmadığını, müşterek çocuğa ilişkin olarak ancak boşanma ile evlilik birliği sona eren anne ya da babadan sadece birine velayet hakkı tanınabileceğini ve diğer ebeveyn ile çocuk arasında ise kişisel ilişki kurulması gerektiğini kabul etmektedir. 36 Nitekim uygulamada da boşanma sonrasında müşterek çocuğa ilişkin ebeveynlerin birlikte velayeti haiz olup olmayacağına ilişkin tartışmaları, 27.5.2009 tarihinde bir anlaşmalı boşanma davasında, tarafların talebi ve somut olayda çocuğun yüksek yararının gerek- tirmesi üzerine birlikte velâyet kararı tesis eden İzmir 4. Aile Mah- kemesi başlatmıştır. 37 Bu ana kadar Türk yargısında, gerek ilk derece mahkemeleri gerek Yargıtay nezdinde, birlikte velayet uygulaması değerlendirilmemiş ya da değerlendirilmekle birlikte olumlu yönde bir karara bağlanmamıştır. 38 Hatta velayete ilişkin düzenlemelerin kamu düzeninden olması sebebiyle, yurt dışında birlikte velayete ilişkin verilen yabancı mahkeme kararlarının ülkemizde tanınması ve tenfizi için açılan davalarda, bunun TMK md. 336’nın ve buna bağlı olarak kamu düzeninin ihlali olacağı gerekçesiyle, talepler red- dedilmiştir. 39 Yargıtay’ın yaklaşımı da ilk derece mahkemelerinden çok fark- lı olmayıp, 2. Hukuk Dairesi’nin 20.02.2017 tarih ve E.2016/15771, K.2017/1737 sayılı kararına kadar boşanma halinde birlikte velayet uy- gulaması lehine karar verilmemiştir. Anılan kararda 40 , evlilik dışı do- ğan müşterek çocuk için davacı babanın birlikte velayet tesis edilmesi talebiyle temyiz ettiği uyuşmazlıkta, ilk derece mahkemesi tarafından, birlikte velayet uygulamasının milli hukuklarına göre mümkün olma- sına rağmen Türk hukukunda birlikte velayetin kamu düzenine aykırı olması sebebiyle bu talep reddedilmiştir. Yargıtay 2. Hukuk Dairesi ise, aşağıda detaylı olarak açıklandığı üzere, ülkemizin taraf olduğu uluslararası antlaşmalara ve anayasal düzenlemelere atıf yapmış ve akabinde de “kamu düzeni” kavramını tartışarak birlikte velayete “… 36 Akıntürk/Ateş Karaman, s. 313; Dural/Öğüz/Gümüş, s. 352 vd.; Kılıçoğlu, s. 623. 37 Kurt, s. 170; Erlüle, s. 294. 38 Bingöl, s. 288. 39 Apaydın, s. 461. 40 www.karararama.yargitay.gov.tr/YargitayBilgiBankasiIstemciWeb/ (Erişim T.: 17.10.2019).