Türkiye Barolar Birliği Dergisi 151.Sayı

90 Hırsızlık Suçunda Fiilin Tekliğinin Belirlenmesi Sorunu Suçun üç kurucu unsurunun bulunduğunu kabul eden ve dola- yısıyla suçu “hukuka aykırı ve kusurlu bir insan fiilidir” şeklinde ta- nımlayan diğer teoriye göre ise; fiilin varlığı için davranış, sonuç ve bunlar arasındaki nedensellik bağının bulunması yeterlidir. Hukuka uygunluk nedenleri fiilin bir olumsuz unsuru değildir, aksine huku- ka aykırılık suçun kurucu bir unsurudur. 21 Esasen her iki teoride de suçun bir maddî bir de manevî unsuru olduğu kabul edilmektedir, an- cak bunlar hukuka aykırılığın suçun unsuru olup olmadığı konusunda birbirlerinden ayrılmaktadırlar. Fiilin unsuru olan davranış, ceza hukuku bakımından daima dış dünyada ortaya çıkan insan bir davranışıdır. Her ne kadar genel an- lamda davranış (felsefî, etik, psikolojik ve fizyolojik açıdan) kişinin dış dünyada gerçekleşen davranışları kadar psişik davranışlarını (his, düşünce, istek, arzu, kişisel durumlar) içerse de insanın iç dünyasına ilişkin davranışları objektif esasa dayalı ceza hukukunda “davranış” olarak kabul edilemez, cezalandırılamaz. O halde insandan kaynakla- nan psişik davranış niteliğindeki davranışlar, ceza hukukunun konu- sunu oluşturmaz. 22 Belirtmek gerekir ki, aksi yönde tartışmalar olmak- la birlikte, ceza hukukunda davranışsız bir suçun varlığından da söz edilemez. 23 Zira normun ihlal edildiğinden ve dolayısıyla suçtan söz edebilmek için mutlaka bir insan davranışının gerçekleşmesi gerekir. 24 Davranış, yapma ve yapmama şeklinde ortaya çıkabilir. İlk du- rumda hareketten, ikinci durumda ise ihmalden söz edilir. Her ikisi de kişinin iradesinin ortaya çıkış şeklidir. Fakat ihmal hareketin tam zıddıdır ve bu dahi insanın dışa yansıyan bir davranışıdır. 25 21 Giacomo Delitala, “il Fatto” nella Teoria Generale del Reato, Cedam, Padova, 1930-VIII, s. 13 vd.; Giuseppee Maggiore, Principi di Diritto Penale, Vol. I: Parte Generale, Nicola Zanichelli Editore, Bologna, 1937-XV, s. 191; Biagio Petrocelli, Principi di Diritto Penale, Corso di Lezione Universitarie, Introduzione-la Norma Penale-il Fatto, Vol. 1, Cedam, Padova, 1943, s. 280-281; Giuseppe Bettiol, Diritto Penale, Parte Generale, Nona Edizione, Cedam, Padova, 1976, s. 196 vd.; Giovanni Fiandaca/Enzo Musco, Diritto Penale Parte Generale, Quinta Edizione, Zanichelli Editore, Bologna, 2007, s. 176-177. 22 Mantovani, s. 119; Antolisei, s. 220; Toroslu/Toroslu, s. 133. Bu konuda detaylı bilgi için bakınız: Antolisei, L’azione e l’evento del Reato, Milano, 1928. 23 Bu konudaki tartışmalar için bakınız: Kunter, s. 12-13. 24 Toroslu/Toroslu, s. 134. 25 Antolisei, s. 221; Toroslu/Toroslu, s. 133.