Türkiye Barolar Birliği Dergisi 152.Sayı

235 TBB Dergisi 2021 (152) Ramazan TURAN anlaşılacağı üzere, borca batık bilançonun sermaye azaltılması yoluyla ortadan kaldırılması için, ortakların sözleşmede öngörülen ek ödeme yükümlülüklerini tamamen yerine getirmeleri zorunludur. Dolayısıyla bir borca batık bilanço, öncelikle sermaye azaltılması yöntemiyle değil, ortakların ek ödeme yükümlülükleriyle iyileştirilmeye çalışılmalıdır. VIII. EK ÖDEME YÜKÜMLÜLÜĞÜNÜN İFA EDİLMEMESİNİN SONUÇLARI A. ORTAĞA KARŞI İFA DAVASI AÇILMASI TTK’da ek ödeme yükümlülüğünün ifa edilmemesi durumunda uygulanacak yaptırım hususunda açık bir hüküm bulunmamaktadır. Fakat sözleşme özgürlüğü ilkesi çerçevesinde şirket sözleşmesine bu konuda bir hüküm konulabilir. Nitekim “Şirket sözleşmesinde ön- görülmesi şartıyla bağlayıcı olan hükümler” başlıklı TTK m. 577/1-f hükmünde, kanunda veya şirket sözleşmesinde öngörülen yükümlü- lüklerin hiç ya da zamanında ifa edilmemesi halinde uygulanabilecek sözleşme cezası hükümleri de sayılmıştır. Ek ödeme yükümlülüğü de şirket sözleşmesiyle getirilen bir yükümlülük olması hasebiyle, şirket sözleşmesine konulacak hükümle, yükümlülüklerin ifa edilmemesi halinde bazı yaptırımların öngörülmesi mümkündür. 50 Kanuni ve sözleşmesel şartları gerçekleşen ek ödeme yükümlü- lüğünün hiç ya da gereği gibi ifa edilmemesi halinde, taleple yetkili kişiler, yükümlü ortağa karşı ilamsız takipte bulunabilecekleri gibi ifa davası da açabilirler. Ayrıca ek ödeme yükümlülüğünün ifa edil- memesi halinde şirket sözleşmesiyle cezai şart öngörülebileceği gibi, temerrüde düşen ortak, temerrüt tarihinden itibaren temerrüt faizi de ödeyecektir. 51 rarlar yoluyla ortaya çıkan bir sermaye kaybının ortadan kaldırılması için” ibare- si yer alırken, bize “borca batık bilançonun iyileştirilmesi” şeklinde çevrildiğini, “sermaye kaybı” ve “borca batıklık” kavramlarının farklı olduğunu, bu nedenle kaynağına uygun olarak “sermaye kaybı” olarak anlaşılması gerektiğini belirt- mektedir. Bkz. Şener, s. 423-424. 50 Şirket sözleşmesi ile getirilen cezai şart, TTK m. 579 düzenlemesine takılmayacak- tır. Nitekim kanun koyucu, TTK m. 577/1-f düzenlemesinde böyle bir cezai şartla yükümlülüklerin ifasının güçlendirilebileceğini belirtmektedir. Ayrıca bkz. Şener, s. 425-426. 51 Can, s. 17; Yavuz, s. 164; Karakılıç, s. 127-128.