Türkiye Barolar Birliği Dergisi 152.Sayı

18 Türk Ceza Hukukunda Ayrımcılık Suçunun Cinsel Yönelimi Koruma Fonksiyonu Benzer şekilde, Tasarı metninde tüzel kişilerin bu suçun mağduru olabileceği ifade edilmiş ise de haklı olarak tüzel kişiler için “mağdur” yerine “suçtan zarar gören” sıfatının daha uygun ve doğru bir tercih olacağı ifade edilmiştir. 48 a. Suçun Maddi Unsuru Nefret ve ayrımcılık suçu, seçimlik hareketli bir suç olup, kanunda yer alan “engelleme”, “işe alınma”, “reddetme” hareketlerinin herhan- gi biri ile işlenebilir. Madde metninde yer alan bazı seçimlik hareketler 02.03.2014 tarih ve 6529 sayılı Kanunun 15. maddesi ile yeniden düzenlenmiştir. Son değişiklikle, önceki metnin ‘suçta ve cezada kanunilik’ ilkesine aykırı olduğu yönündeki eleştirileri kısmen ortadan kaldırdığı ileri sürül- müştür. Gerçekten, değişiklikten önce metinde yer alan “ve benzeri sebeplerle ayırım yaparak” hükmü, öğretide sıklıkla “suçta ve cezada kanunilik” ilkesine prensibine aykırı olduğu ve keyfiliğe yol açacağı gerekçeleriyle eleştiri konusu yapılmaktaydı. 49 2014 yılında yapılan bu değişiklikle “”ve benzeri nedenlerle” ifadesi madde metninden çıka- rılmış, yerine sınırlı sayma yöntemi benimsenerek suçun başlığına ve içeriğine “nefret” kavramı eklenmiştir. 2014 yılı değişikliği ile birlikte maddede yer alan ilk seçimlik ha- reket, kanunda sayılan sebeplerle “ taşınır veya taşınmaz malın satımını, devrini veya kiraya verilmesini engellemektir ”. Örneğin hakkı olduğu hal- de birisini müzayede salonuna almamak suçun oluşumu için yeterlidir. Burada engelleme hareketi, maddede belirtilen saiklerle taşınır veya taşınmaz bir malın satılmasına, devrine veya kiraya verilmesine yöne- lik olmalıdır. 50 Bu bağlamda özel hukuk alanındaki işlemler açısından sözleşme özgürlüğü ile ayrımcılık yasağı arasında bir denge kurulması gerekebilir, bu durumda suçun hareketi ile failin kastının somut olayın özelliklerine göre hâkim tarafından tespiti önem taşıyacaktır. Bu suça ilişkin bir diğer seçimlik hareket, “ bir kişinin kamuya arz edilmiş bir hizmetten yararlanmanın engellenmesidir ”. Bir işletmenin faali- 48 Yenidünya s.105. 49 Şen, Nefret ve Ayırımcılık (1). 50 Yenidünya s.107.