Türkiye Barolar Birliği Dergisi 152.Sayı

34 Türk Ceza Hukukunda Ayrımcılık Suçunun Cinsel Yönelimi Koruma Fonksiyonu Nefret ve ayrımcılık suçunun kapsamının yeniden belirlenmesi, bu kapsamda müstakil bir suç veya cezayı ağırlaştırıcı bir neden ola- rak düzenlenmesi sorunun hukuk tekniği boyutunu ilgilendirmekle beraber, burada dikkate alınması gereken ilk husus eşitlik ilkesi kapsa- mında ayrımcılığın önlenmesi, toplumsal düzen ve barışın sağlanması olmalıdır. Bütün hukuki düzenlemelerde olduğu gibi, cinsel yönelim konu- sunda da tarihi, dini, sosyal, kültürel ve ekonomik koşullar yanında toplumun bütün kesimlerinin hassasiyetlerin değerlendirilmesi kanun koyucunun takdirinde olmakla birlikte insan hakları, eşitlik ve ayrım- cılık yasağının modern gelişimi dikkate alındığında, cinsel yönelime yönelik ayrımcılığın, suç kapsamına alınmasının daha yararlı olacağı söylenebilir. Bu noktada, belirtmek gerekir ki; nefret ve ayrımcılık nedenleri ola- rak düzenleme konusu yapılan dil, ırk, renk, cinsiyet, siyasî düşünce, felsefî inanç, din, mezhep ve benzeri sebeplerin hukuki içeriğinin tespi- tinin ve yorumunun zor olduğu, bu kavramların ceza kanunlarında yer alması durumunda muğlak, yoruma açık ve kanunilik ilkesine aykırı olacağına yönelik eleştirilerde haklılık payı bulunmaktadır. Ancak bu ayrımcılık sorununun bir boyutunu ilgilendirmekte, toplumda çeşitli nedenlerle oluşan ayrımcılığın önlenmesi ise konunun ayrı bir boyutu- nu oluşturmaktadır. Kanaatimize, bir toplumda farklı yaşam tarzları- nın korunması, bu kapsamda tehlikeli kabul edilen bazı fiillerin önüne geçilmesi ve toplumsal barışın sağlanması ceza hukukunun amaçların- dan birisidir. Ceza hukukunun birçok kavramında olduğu gibi, eleşti- ri konusu yapılan ‘cinsel yönelim’ kavramının içeriği ve kapsamının belirlenmesi konusunda, hukuk sistemine ve uygulamasına güvenmek doğru bir yaklaşım olacaktır. Hukuki güvenlik ilkesini zedelenmemek şartıyla, bu kavramların yorumunda, hakimlerin sağduyusu yanında, modern hukuk pratiklerinin ve seçkin hukukçuların görüşlerinin dik- kate alınması sorunları çözmeye yardımcı olabilecektir. getirilmiştir. “Bununla birlikte, suç veya terör örgütlerinin düşünce veya eylemle- rinin haklılığını savunan, Ülkenin bölünmesi veya parçalanması amacıyla silahlı ve/veya faaliyet yürüten bir yapının taraftarı olan veya böyle bir izlenim veren bir kişiyi, bu nedenle işe almayan failin nefrete bağlı ayırımcılık suçunu işleyip sayılmayacağı hususuna açıklık getirilmelidir”. Bkz. Şen Ersan, Nefret ve Ayırım- cılık (2).