Türkiye Barolar Birliği Dergisi 153.Sayı

98 Yargıtay Kararları Işığında Suçüstü Halinde Şüphelinin Yakalanmasını Sağlamak Amacıyla ... sebebiyle ağırlaşmış yaralama suçunu tatbik etme eğilimine benzer bir yaklaşım olduğu söylenebilir. 98 Federal Mahkeme’nin bu yaklaşımı da eleştirilmektedir. Öğretide, böyle bir yaklaşımın, uygulamada kastın failin saikleri, maksatları, eğilimleri gibi unsurlardan arınmış bir bi- çimde değerlendirilmesi ilkesini işlevsizleştirdiği yönünde itirazlarla karşılaşmaktadır. 99 Nitekim, Alman uygulaması ve öğretisinde, failin kişiliğine ve fiile ilişkin sübjektif şartların yanında, fiilin tehlikeliliği ve tehlikeyi önleme çabalarının bulunup bulunmadığı gibi objektif ni- telikteki unsurların da değerlendirilmesi gerektiği belirtilmektedir. 100 Federal Mahkeme’nin tehlikeli saldırı hareketleri gerçekleştiren failin ölüm neticesini mümkün gördüğü ve bunu kabullendiği ihtimalini ol- dukça güçlendirmektedir. 101 Özellikle ateşli silah veya bıçakla işlenen- ler ile boğma şeklinde tezahür eden saldırgan davranışlarda olası kas- tın varlığının kabul edilmesi ihtimali güçlenmektedir. 102 Alman Yüksek Mahkemesi hayati tehlikeye sebebiyet veren şiddet eylemlerinde olası kastın dışlanması için, failin mağdurun ölmeyeceğine güvendiğine ilişkin delillerin mevcudiyetini aramaktadır. 103 Yargıtay’ın da yerleşik içtihadı olaya ilişkin objektif ve sübjektif hususların değerlendirilmesi gerektiği üzerine bina edilmiştir. Kasten öldürme ve yaralama suçlarını birbirinden ayıran kriterler Yargıtay Ceza Genel şu şekilde sıralamaktadır. 104 a) Fail ile mağdur arasında olay öncesine dayalı, öldürmeyi gerekti- rir bir husumetin bulunup bulunmadığı, 98 Bozbayındır 2018, s. 166. 99 Bozbayındır 2018, s. 188, Mehmet Cemil Ozansü, Ceza Hukukunda Kasttan Doğan Sübjektif Sorumluluk, Ankara 2007, s. 194, Joachim Vogel/ Jens Bülte in Gabriele Cirener/Henning Radtke/Ruth Rising-van Saan/Thomas Rönnau/ Wil- helm Schluckebier, Strafgesetzbuch Leipziger Kommentar, 2019, 13. baskı, 1. cilt, s. 1050, , De Gruyter (Online). 100 Heinrich 2019, s. 115, Claus Roxin, Strafrecht Allgemeiner Teil 1,4. baskı, Münih 2006, s. 450-451. 101 Heinrich 2019, s. 115. 102 Roxin 2006, s. 474. 103 Jürgen Baumann/ Ulrich Weber/ Wolfgang Mitsch/ Jörg Eisele, Strafrecht Allge- meiner Teil, Lehrbuch, 12. baskı, Bielefeld 2016, s. 258’e atfen, Bozbayındır 2018, s. 191, Hakan Hakeri, Ceza Hukuku Genel Hükümler, 22. baskı, Ankara 2019, s. 240 vd. 104 CGK, 2008/8 E., 2008/184 K., 08.07.2008; 2009/252 E., 2010/46 K., 02.03.2010; 2015/450 E. 2016/148 K., 29.03.2016, 2017/146 E., 2017/300 K., 30.05.2017, (Lexpe- ra, son erişim tarihi: Aralık 2020).